Суд согласился с налоговиками, что затраты на консультации покупателей в торговом зале относятся к нормируемой рекламе, для целей расходов по налогу на прибыль организаций (Определение Верховного Суда РФ от 21.07.2022 N 305-ЭС22-12660 по делу N А40-197816/2020, ООО «Дымовское колбасное производство»).
Первая судебная инстанция поддержала позицию налогоплательщика, но вышестоящие инстанции встали на сторону налоговиков.
Этот спор был разрешен еще в 2022 году, но выводы, сделанные судами актуальны и сегодня.
Налоговики провели выездную налоговую проверку за период с 01.01.2015 по 31.12.2017, по результатам которой сделали вывод, что Общество неправомерно включило в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, затраты на рекламу, превышающие предельную величину нормируемых расходов на рекламу в сумме 23 601 959 руб., связанные с оказанием рекламных услуг организацией — Исполнителем.
Налогоплательщик (заказчик) и Исполнитель заключили договор оказания услуг, по условиям которого исполнитель обязался оказывать заказчику: рекламные, маркетинговые, консультационные и иные услуги, которые могут быть запрошены заказчиком. Инспекция пришла к выводу, что Исполнитель оказывал заявителю услуги по организации и проведению консультаций покупателей в торговых точках о качественных характеристиках продукции заявителя с целью стимулирования спроса и увеличения объемов его продаж. Указанные расходы, по мнению Инспекции, являются нормируемыми рекламными расходами, так как информация адресовалась неопределенному кругу лиц и была предназначена для стимулирования спроса и увеличения объемов продаж продукции заявителя.
Поскольку указанные услуги не относятся к видам рекламы, указанным в абз. 2 - 4 п. 4 ст. 264 НК РФ, расходы на эти услуги для целей налогообложения в соответствии с п. 4 ст. 264 НК РФ признаются в размере, не превышающем 1 процента выручки от реализации, определяемой в соответствии со ст. 249 НК РФ.
Возражая относительно выводов налогового органа, Общество указывало, что на основании заданий общества Исполнитель оказывал услуги по организации и проведению консультации покупателей в торговых точках о качественных характеристиках продукции общества, что подтверждается актами об оказанных услуг, а также указывал, что консультации представляли собой передачу индивидуализированной информации в ответ на конкретный запрос конкретного потребителя, в то время как при распространении рекламы объект рекламирования преподносится таким образом, чтобы он мог универсально восприниматься любыми получателями рекламы.
Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что Исполнитель оказывал обществу не рекламные, а консультационные услуги, принимая во внимание, что консультация являлась индивидуализированной, на основании конкретного запроса и в соответствии с представленными потребителями требованиями, в то время как реклама направлена неопределенному кругу лиц. При этом отождествление консультаций с рекламой товара не соответствует целям и сущности рекламной деятельности.
Но вышестоящие суды согласились с налоговиками, отметив, что фактически консультации покупателей в торговых точках были направлены на привлечение внимания покупателей к продукции Общества: на столах, установленных в торговых залах, выкладывалась нарезанная продукция, которая предлагалась покупателям консультантами Исполнителя. Таким образом, указанные действия были направлены на привлечение внимания к объекту рекламирования (колбасы и пельмени ООО "Дымовское колбасное производство"), формирование и поддержание интереса к продукции и продвижение ее на рынке.
Так, в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 05.04.2022 N Ф05-5219/2022 по делу N А40-197816/2020:
Согласно п. п. 28 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся, в частности, расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), деятельности налогоплательщика, товарного знака и знака обслуживания, включая участие в выставках и ярмарках, с учетом положений п. 4 ст. 264 НК РФ.
При этом законодательство о налогах и сборах не содержит понятие "реклама", однако на основании п. 1 ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.
Согласно п. 1 ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Таким образом, отличительными признаками рекламы являются: адресованность информации неопределенному кругу лиц; направленность на привлечение внимания к объекту рекламирования; направленность на формирование или поддержание интереса к объекту рекламирования; направленность на продвижение объекта рекламирования на рынке.
Общество, возражая против доводов налогового органа о классификации оказанных услуг в качестве рекламных, указывает, что консультации покупателей не могут быть рассмотрены как оказание рекламных услуг, поскольку распространение информации неопределенному кругу лиц не осуществлялось.
Между тем проведенной налоговым органом проверкой установлено, что фактически консультации покупателей в торговых точках были направлены на привлечение внимания покупателей к продукции Общества: на столах, установленных в торговых залах, выкладывалась нарезанная продукция, которая предлагалась покупателям консультантами ООО "НМТ". Таким образом, указанные действия были направлены на привлечение внимания к объекту рекламирования (колбасы и пельмени ООО "Дымовское колбасное производство"), формирование и поддержание интереса к продукции и продвижение ее на рынке.
Федеральная антимонопольная служба, являющаяся уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов, контролю и надзору за соблюдением законодательства в сфере рекламы (п. 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.06.04 N 331), в письме от 20.06.2018 N АД/45557/18 "Об оценке неопределенного круга лиц в рекламе" указала, что под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования.
Такой признак рекламной информации, как предназначенность для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о некоем лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.
Таким образом, под рекламой понимается определенная неперсонифицированная информация, направленная на продвижение объекта рекламирования, в том числе, если она направляется по конкретному адресному списку.
При этом согласно позиции ФАС России, изложенной в письме от 27.06.2016 N АД/43482/16, даже упоминание фамилии, имени или отчества при распространении рекламы не свидетельствует о ее индивидуализированном, не рекламном характере, так как такая информация носит обобщенный характер, способна формировать интерес к данному объекту рекламирования не только непосредственно у лица, которому поступила такая информация, но и у иного лица. Такие сведения не носят персонализированного характера, несмотря на личное обращение, представляют интерес для неопределенного круга лиц и являются рекламой.
Суд округа считает, что учитывая изложенное, а также то, что договор с ООО "НМТ" заключен с целью стимулирования спроса и увеличения объемов продаж продукции Общества, апелляционный суд пришел к выводу о том, что услуги, оказанные ООО "НМТ", соответствуют отличительным признакам рекламы, поскольку воспользоваться услугами консультантов мог любой потенциальный покупатель торговой сети, что свидетельствует о направленности услуг консультантов на неопределенный круг лиц.
Оказание иных услуг, в том числе по выкладке товара, проверке срока годности, нарезке товара и прочие в актах об оказании услуг не указаны. Надлежащих доказательств, подтверждающих факт их оказания, заявителем не представлено.
Суд округа считает, что при таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции правомерно пришел к выводу о том, что консультации, направленные на стимулирование спроса, адресованы их получателям в равной степени, не носят персонализированного характера, несмотря на личное обращение покупателей с вопросом к консультантам, представляют интерес для неопределенного круга лиц (потенциальных покупателей продукции Общества) и являются рекламой.
При этом лицо (покупатель), которому оказаны консультации, входит в неопределенный круг лиц, о которых заранее неизвестно, вступят ли они в конкретные правоотношения с рекламодателем по поводу предлагаемой продукции.
Кроме того, Инспекцией обоснованно указано, что об оказании ООО "НМТ" рекламных услуг также свидетельствуют копии заявок на проведение промо-акций, представленных ООО "МЕТРО Кэш энд Керри" (торговая сеть, в которой оказывались услуги (промо-акции) по организации и проведению консультации покупателей с целью стимулирования спроса и увеличения объемов продаж продукции под брендом "Дымов").
Доводы о том, что консультационные услуги являются необходимой частью предоставления покупателю информации о потребительских свойствах товара со ссылкой на п. 2 ст. 10 Закона РФ N 2300-1 от 07.02.1992 "О защите прав потребителей", п. 3 ст. 18 Федерального закона N 29-ФЗ от 02.01.2000 "О качестве и безопасности пищевых продуктов" были предметом оценки суда апелляционной инстанции и обоснованно отклонены, поскольку в условиях продажи товаров в торговых сетях такую информацию вне зависимости от наличия или отсутствия консультантов должны безусловно предоставлять магазины (продавцы), несущие ответственность за отсутствие такой информации либо недостоверность этой информации.
Суд кассационной инстанции соглашается с выводами суда апелляционной инстанции о том, что Инспекцией в ходе проверки установлены обстоятельства, которые исключают возможность квалификации спорных услуг иначе как рекламных. Консультации, направленные на повышение спроса и стимулирование покупателей к приобретению конкретных товарных позиций конкретного производителя, не могут рассматриваться как деятельность по реализации товаров.
Проведение промо-акций, рекламных акций или иных массовых мероприятий, направленных на неопределенный круг лиц и носящих рекламный характер, не может рассматриваться как деятельность по реализации товаров (работ, услуг). Соответственно, информация о товаре (работе, услуге) при проведении промо-акций, подпадает под понятие рекламы товара (работы, услуги), на такую информацию распространяется требование Закона о рекламе в полном объеме.
При таких обстоятельствах, принимая во внимание, что суд оценивает доказательства в их совокупности и взаимосвязи, исходя из всестороннего изучения полученных в ходе мероприятий налогового контроля документов и информации, которыми в рассматриваемом случае подтверждается факт неправомерного включения заявителем в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль за 2015 год, затрат на рекламу, превышающих предельную величину нормируемых расходов на рекламу в 2015 году, решение Инспекции в оспариваемой части является законным и обоснованным.
Рубрики:
Статьи (налоги, учет)
Популярные статьи (налоги, учет)
Основные средства и капвложения
Советуем прочитать
- Налог на прибыль организаций
- Федеральный налог, который предусмотрен статьей 13 налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) и регулируется главой 25 «Налог на прибыль организаций» НК РФ.
- Амортизация
- Постепенное (в течение срока полезного использования) списание на расходы стоимости некоторых видов имущества в бухгалтерском или налоговом учете.
- Взаимозависимые лица
- Лица особенности отношений между которыми могут оказывать влияние на условия, результаты сделок (между ними). Термин "взаимозависимые лица" используется для целей налогообложения. Налоговый кодекс Российской Федерации (НК РФ) устанавливает особые правила налогообложения и контроля сделок между взаимозависимыми лицами.
- Дебиторская задолженность
- Задолженость должников (дебиторов) перед организацией (кредитором).
- Основное средство
- Средства труда длительного пользования (свыше 12 месяцев). К основным средствам относятся здания, машины и оборудование, сооружения и передаточные устройства, транспортные средства.
- Прямые и косвенные расходы (налог на прибыль)
- Прямые расходы — расходы, которые непосредственно связанные с производством товаров (работ, услуг).
- Косвенные расходы — расходы, не связанные непосредственно с производством товаров (работ, услуг).
- Расход
- Уменьшение экономических выгод в результате выбытия активов (денежных средств, иного имущества) и (или) возникновения обязательств, приводящее к уменьшению капитала этой организации, за исключением уменьшения вкладов по решению участников (собственников имущества).
- Расход (доход) по налогу на прибыль
- Сумма налога на прибыль, признаваемая в отчете о финансовых результатах в качестве величины, уменьшающей (увеличивающей) прибыль (убыток) до налогообложения при расчете чистой прибыли (убытка) за отчетный период.
- Резерв по сомнительным долгам
- Резерв, применяемый в бухгалтерском и налоговом учете, который создается путем начисления расходов (в виде резерва) от суммы сомнительных долгов.
- Срок исковой давности
- Срок, в течение которого лицо может требовать принудительного осуществления или защиты своего нарушенного права, а суд обязан в течение этого срока предоставить защиту лицу, право которого нарушено.
- Экономическая оправданность затрат
- Затраты, могут признаваться налогоплательщиком как расход, уменьшая налоговую базу для налога на прибыль организаций, только если они экономически оправданны (статья 252 НК РФ). Судебная практика выработала подход, что затраты экономически оправданны, если они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.