Налоговый спор: выплаты иностранному акционеру по договору на оказание услуг переквалифицированы в дивиденды, с доначислением налога на прибыль (АО «Росатом Стекловолокно»).

Налоговики провели выездную налоговую проверку за период с 01.01.2014 по 31.12.2015, по результатам которой доначислены налог на прибыль в сумме 51 743 145 руб., налог с доходов иностранной организации в сумме 25 422 950 руб. и пени.

В проверяемом периоде иностранная материнская компания (European Owens Corning Fiberglassprl) и налогоплательщик заключили договоры, в рамках которых иностранная компания оказывала услуги в области ИТ и обработки данных, услуги в области контроля качества, услуги в области администрирования, услуги в области закупки, услуги в области общего консультирования, кадровые услуги, услуги в области планирования и логистики, услуги в области бухгалтерии, финансов, казначейства.

Налоговики пришли к выводу, что вышеуказанные услуги, по сути, не оказывались (формальный документооборот), а выплаты за них следует квалифицировать, как дивиденды. В результате был доначислен налог на прибыль, так как выплаты в виде дивидендов в расходах не учитываются, а также доначислен налог на дивиденды, удерживаемый у источника выплаты.

Суды согласились с этими выводами, отметив:

В ходе налоговой проверки Инспекцией установлено, что акты являются шаблонными и не конкретизированными: в них отсутствуют сведения о характере и объемах оказанных услуг, отсутствуют ссылки на отчеты исполнителя, отсутствует информация о том, какими лицами и какие конкретно осуществлены консультации за определенный период, невозможно определить из каких сумм сложилась величина вознаграждения иностранной компании, не содержат сведений об отчетах исполнителей.

Кроме того, ни из Соглашения, ни из актов приема-передачи оказанных услуг невозможно установить в связи с какими обстоятельствами вознаграждение за те же услуги за 2015 год значительно увеличилось и составило 227 344 085 руб., в то время как за 2014 год Обществом оплачены услуги в сумме 158 772 682 руб.

Какие-либо документы, подтверждающие, что у Общества возникала потребность в получении рассматриваемых услуг от иностранной компании, выдачу задания иностранной компании на оказание услуг, а также отчеты о выполнении задания исполнителем с указанием конкретно оказанной услуги, времени оказания услуги, в налоговый орган предоставлены не были.

Совокупность установленных по делу обстоятельств свидетельствует о том, что расходы по соглашению не соответствуют требованиям статьи 252 Налогового кодекса Российской Федерации, поскольку не имеют признаков оказания услуг, не отражают в себе характер консультации или результат конкретной услуги. Необходимость в услугах Общество документально не подтвердило.

Таким образом, услуги по Соглашению с European Owens Corning Fiberglas sprl — это фактически распределенные внутригрупповые затраты, которые направлены на компенсацию глобального собственника расходов на управление, к которым следует отнести создание и поддержание разработки единых проектов, политик и требований, единой IT-системы, определяющих правила поведения каждого участника группы.

До заключения соглашения Общество ежегодно выплачивало в адрес иностранного акционера — Компании OCV CHAMBERY INTERNATIONAL дивиденды, удерживая и перечисляя с них налог.

Дивиденды иностранной компании выплачивались в сумме, сопоставимой с суммами затрат, учитываемых Обществом при исчислении налога на прибыль организаций за 2014-2015 по спорному соглашению (за 2014 год учтено вознаграждение в сумме 158 772 682 руб., за 2015 год — в сумме 227 344 085 руб.).

Заключение соглашения с компанией European Owens Corning Fiberglas sprl позволило относить сумму расходов по консультационным услугам в уменьшение налогооблагаемой базы по налогу на прибыль, и одновременно реализовать возможность компенсации расходов глобального собственника группы на акционерную деятельность и получение дивидендов.

При этом, в отличие от дивидендов, исчисленные суммы расходов по формально оказанным услугам были отнесены налогоплательщиком в состав косвенных расходов, учитываемых для целей налогообложения, при их перечислении в адрес иностранного лица не удерживался налог у источника выплаты.

Совокупность установленных по делу обстоятельств подтверждает, что целью сделки по оказанию консультационных услуг является создание оснований для платежа и перевода прибыли в пользу иностранной компании вместо выплаты дивидендов. Общество использовало незаконный механизм налоговой оптимизации, выразившейся в сознательном искажении сведений о фактах хозяйственной жизни, а именно оформлении Соглашения об оказании услуг, формально соответствующего требованиям закона, но фактически направленного на незаконную минимизацию налогообложения.

На основании вышеизложенного, исходя из истинного смысла (существа) совершенной сделки, суд первой инстанции пришел к верному заключению, что выплаты произведенные Обществом по консультационным услугам по Соглашению, заключенному с компанией European Owens Corning Fiberglas sprl в сумме 508 459 010 руб., не могут быть учтены в уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль за 2014-2015 годы, поскольку являются фактической компенсацией расходов материнской компании, направленных на общую максимизацию ее доходов (или снижения рисков). Такие расходы собственник несет за счет доходности своих активов, выраженной в распределенных в его пользу дивидендах.

В связи с указанным, платежи налогоплательщика, приравниваемые к выплате дивидендов, подлежат налогообложению с учетом его права на уплату налогов, соответствующих его действительной налоговой обязанности.

---

Так, в Постановлении Первого арбитражного апелляционного суда от 08.05.2026 N 01АП-1047/2026 по делу N А11-1955/2022 указано:

Описание ситуации и взаимозависимость сторон

Из решения Инспекции усматривается, что основанием для доначисления оспариваемых сумм послужил вывод налогового органа о необоснованном применении Обществом схемы по созданию формального документооборота по соглашению при участии взаимозависимых организаций - Общества и компании EuropeanOwensCorningFiberglassprl, входящих в международную группу компаний, собственником которой являетсякомпания OWENSCORNING (США), их согласованных действий в целях получения необоснованной налоговой экономии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика. При отсутствии искажения сведений о фактах хозяйственной жизни, об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика, налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога при одновременном соблюдении следующих условий (пункт 2 статьи 54.1 НК РФ): основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога; обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону. Согласно пункту 1 статьи 252 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов, за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ. Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, а в случаях, предусмотренных статьей 265 НК РФ, убытки, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами 6 понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода. Отражение в бухгалтерской и налоговой отчетности несуществующих сделок, искусственное дробление бизнеса, а также сделок, не отражающих действительную сущность, является искажением сведений о фактах хозяйственной жизни и об объектах налогообложения.

Таким образом, при проверке обоснованности произведенных расходов по налогу на прибыль необходимо учитывать как достоверность, полноту и непротиворечивость сведений, содержащихся в первичных документах, представленных налогоплательщиком, так и реальность совершения хозяйственных операций. Реальность хозяйственной операции определяется не только фактическим наличием и движением товара или выполнением работ (оказанием услуг), но и реальностью исполнения договора именно заявленным контрагентом, то есть наличием прямой связи с конкретным поставщиком, подрядчиком.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, что между Обществом и European Owens Corning Fiberglas sprl (Бельгия) заключено Соглашение от 28.09.2012 N 01/09 о предоставлении услуг иностранной компанией.

Основным акционером Общества в проверяемый период являлась компания OCV Chambery International (г. Шамбери, Франция), которая владела более 97,87% акций.

Президентом Компания OCV Chambery International являлся Хюберт Фрейтюр (Hubert Fraiture), который одновременно является членом Совета директоров (наблюдательного совета) Общества, а также он имеет причастность к компании European Owens Corning Fiberglas sprl.

В пояснительной записке к годовой отчетности за 2015 год, в разделе 15 "Связанные лица", проверяемое лицо указывает, что компания European Owens Corning Fiberglas sprl осуществляет общий контроль за его деятельностью.

В списке аффилированных лиц АО "ОС Стекловолокно" по состоянию на 06.09.2012 значится Хюберт Фрейтюр, который подписал Соглашение о 7 предоставлении услуг от 28.09.2012 N 01/09 от имени EUROPEAN OWENS CORNING FIBERGLAS SPRL (одновременно являлся членом Совета директоров (наблюдательного совета) Общества).

На сайте www.societe.com в сети Интернет размещена информация о том, что Хюберт Фрейтюр являлся президентом компании OCV Chambery International за период с 24.02.2009 по 09.07.2011 и с 09.07.2011 по 18.05.2017, которая владеет 97,87% акций Общества и также входит в состав американской компании OWENS CORNING.

Вышеуказанная информация также подтверждается пояснениями, представленными налогоплательщиком к бухгалтерскому балансу и отчету о финансовых результатах за 2014, 2015 годы.

Члены совета управления European Owens Coming Fiberglas sprl Хюберт Фрейтюр, Ригамонти Умберто, Рано Яник, Вандэр Перрен Ариэль одновременно являлись членами Совета директоров Общества, что составляет более 50% его численного состава Совета.

Согласно Уставу Общества Совет директоров осуществляет общее руководство деятельностью Общества, следовательно, решение вопросов по управлению деятельностью Общества принадлежало вышеуказанным лицам (пункт 15.1 Устава Общества).

Согласно анализу данных БД "Вигеаи van Dijk", полученных на запрос Инспекции (18.05.2017 N 19-07-01/1557дсп@) установлено, что глобальным конечным собственником компании OCV Chambery International, компании European Owens Corning Fiberglas sprl (Бельгия) и Общества является компания OWENS CORNING (США).

В ходе выездной налоговой проверки установлено, что доля участия компании OWENS CORNING (США) в деятельности компании European Owens Coming Fiberglas sprl (Бельгия) составляет 84%, компания European Owens Corning Fiberglas sprl (Бельгия) участвует в деятельности компании "OCV CHAMBERY FRANCE" (доля участия 73,1%), в свою очередь последняя участвует в деятельности компании "OCV CHAMBERY INTERNATIONAL)) (Франция) (доля участия 87,87%), которая являлась акционером Общества (владение акциями 97,87%). Следовательно, "OCV CHAMBERY INTERNATIONAL)) (Франция) являлась 8 аффилированной компанией OWENS CORNING (США). Указанный факт не отрицается Обществом.

Таким образом, налоговым органом правомерно установлено, что компания OCV Chambery International, компания European Owens Corning Fiberglas sprl, Общество являлись взаимозависимыми лицами в силу статьи 105.1 НК РФ.

Факт взаимозависимости Обществ и их вхождения в состав группы, глобальным собственником которой является компания OWENS CORNING (США), не оспаривается заявителем.

 

О внутрифирменных расходах и их квалификации, как дивиденды

Из анализа полученных в ходе проверки документов установлено, что Обществом в составе косвенных расходов при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль отражены затраты по Соглашению в сумме 386 116 767 руб., в т.ч.: за 2014 год в сумме 158 772 682 руб., за 2015 год - в сумме 227 344 085 руб.

В подтверждение вышеуказанных расходов, налогоплательщиком представлено соглашение о предоставлении услуг от 28.09.2012 N 01/09., а также акты приема-передачи оказанных услуг от 19.05.2014 по оказанным услугам за период с 01.01.2014 по 31.03.2014, от 23.07.2014 по оказанным услугам за период с 01.04.2014 по 30.06.2014, от 08.10.2014 по оказанным услугам за период с 01.07.2014 по 30.09.2014, от 19.12.2014 по услугам, оказанным с 01.10.2014 по 31.12.2014, от 21.04.2014 по оказанным услугам за период с 01.01.2015 по 31.03.2015, от 03.07.2015 по оказанным услугам за период с 01.04.2015 по 30.06.2015, от 14.10.2015 по оказанным услугам за период с 01.07.2015 по 30.09.2015, от 31.12.2015 по услугам оказанным с 01.10.2015 по 31.12.2015.

По условиям Раздела 1 "Предмет договора" Соглашения компания European Owens Corning Fiberglas sprl (Консультант) обязуется предоставить Обществу (Заказчик) консультационные услуги, требуемые для обеспечения операционной деятельности Заказчика. Услуги будут оказываться как в устной, так и в письменной форме, в соответствии с требованиями Заказчика: общее консультирование, ИТ и обработка данных, бухгалтерия, финансы и казначейство, администрирование, планирование и логистика, закупки, контроль качества, налогообложение и право, кадровые ресурсы.

Согласно приложению N 1 к Соглашению Консультантом выполняет следующие функции:

1. Общее консультирование: проверка годового бюджета; визиты и рабочие 9 встречи для обеспечения надлежащего применения корпоративных стандартов.

2. ИТ и обработка данных: осуществление руководства, технического обслуживания, обновления ИТ систем и разработка новых приложений.

3. Бухгалтерия, финансы и казначейство: налогово-бюджетные экспертизы; установление принципов бухгалтерского учета и определение амортизационной политики; ежемесячная консолидация финансовой отчетности; организация расчетов и осуществление платежей европейским компаниям, предоставление документов и методологии от получения кредитов до валютного хеджирования; установление принципов разработки бюджетов (продажа, производство, расчеты): участие в формировании бюджетов; анализ производственных затрат для определения, какие методы снижения затрат следует применять; анализ прибыльности продукции на рынке; определение валютных рисков, как существенного средства для заключения валютных контрактов во избежание негативных последствий; определение источников финансирования, достаточных для минимизации финансовых издержек и т.д.

4. Администрирование: установление принципов и процедур операций реализации; составление обновляемого перечня невыполненных заказов; информирование и поддержание непрерывных контактов по вопросам, связанным с заказами; создание и ведение всей документации по таможенным и юридическим аспектам в целях обеспечения возможности предоставления в любое время подтверждения всех осуществляемых коммерческих операций; критический анализ продаж; координация экспортных операций за пределы Европы и т.д.

5. Планирование и логистика: определение производственных потребностей; подготовка и выполнение производственного графика; разработка принципов детализации уровней запасов по видам продукции; количественный анализ запасов; определение требований к оборудованию в целях обеспечения непрерывности производства; обсуждение всех контрактов на грузоперевозку, организация поставок и т.д.

6. Закупки: обсуждение с поставщиками требований к основным компонентам и сырью для производства стекла; отправка материалов Заказчику и административноправовые отношения с таможенными органами; обсуждение расходов на транспортировку готовой продукции и т.д.

7. Контроль качества: контакты с соответствующими органами власти и администрации для получения информации о стандартах качества стекловолокон в целях обеспечения соблюдения таких стандартов по всем видам продукции; установление и соблюдение всех технических требований в отношении продукции; отработка любых претензий по качеству продукции и т.д.

8. Налогообложение и право: предоставление методологических принципов, консультационных услуг ноу-хау в отношении правовых проблем, обсуждения контрактов и правовой защиты, в том числе с помощью юристов, консультантов и субподрядчиков; организация и обеспечение надлежащего проведения общих собраний акционеров, заседаний совета директоров и т.д.

9. Кадровые ресурсы: консультации при установлении и координации кадровой политики, поддержка развития и обучения персонала; статистика производственного персонала; участие в заключении и применении всех договоров страхования и других форм финансовой поддержки, требуемых для реализации системы льгот сотрудникам; применение и обновление методики оценки работы и т.д.

В соответствии с пунктом 1.1 Соглашения услуги будут оказываться как в устной, так и в письменной форме, в соответствии с требованиями Заказчика, выраженными в письменной или устной форме. Консультант имеет право согласовывать объем оказываемых услуг и принимать поручения как в устной, так и в письменной форме (в том числе посредством факсимильной и электронной связи) только от уполномоченных представителей Заказчика (пункт 1.2. Соглашения).

В части оплаты за оказанные услуги Соглашение содержит указание на то, что помимо устанавливаемой на рыночной основе суммы вознаграждения за отдельные финансовые и казначейские операции, Консультантом ежеквартально рассчитывается сумма вознаграждения, подлежащая уплате Заказчиком, размер которого согласовывается сторонами в актах об оказании услуг (пункт 3.1 Соглашения).

Согласно пункту 3.3. Соглашения максимальная совокупная сумма вознаграждения, подлежащая уплате Заказчиком за каждый календарный год, не превысит 2 (два) миллиона ЕВРО.

В актах приема-передачи оказанных услуг отражено: номер и дата акта; консультант; заказчик; наименование работ, услуг; цена и сумма в Евро.

В ходе налоговой проверки Инспекцией установлено, что акты являются шаблонными и не конкретизированными: в них отсутствуют сведения о характере и объемах оказанных услуг, отсутствуют ссылки на отчеты исполнителя, отсутствует информация о том, какими лицами и какие конкретно осуществлены консультации за определенный период, невозможно определить из каких сумм сложилась величина вознаграждения иностранной компании, не содержат сведений об отчетах исполнителей.

Кроме того, ни из Соглашения, ни из актов приема-передачи оказанных услуг невозможно установить в связи с какими обстоятельствами вознаграждение за те же услуги за 2015 год значительно увеличилось и составило 227 344 085 руб., в то время как за 2014 год Обществом оплачены услуги в сумме 158 772 682 руб.

В силу статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Какие-либо документы, подтверждающие, что у Общества возникала потребность в получении рассматриваемых услуг от иностранной компании, выдачу задания иностранной компании на оказание услуг, а также отчеты о выполнении задания исполнителем с указанием конкретно оказанной услуги, времени оказания услуги, в налоговый орган предоставлены не были.

В ходе проверки Обществом, несмотря на неоднократные требования Инспекции, не были представлены документы, предусмотренные Соглашением: деловая переписка, записи телефонных переговоров, отчеты, выписки, протоколы, табели отработанного времени, руководства, презентации, иную первичную документацию (пункт 2.4 Соглашения), Общество сослалось на отсутствие документов (ответ Общества на требование от 04.04.2018 N 3, ответ на требование от 28.05.2019 N 13).

В ответ на требование от 28.05.2019 N 13 в письме без номера и без даты Общество указало, что в рамках выполнения Соглашения об оказании услуг ведется активная деловая переписка. По корпоративной политике "входящие" электронные письма удаляются из почтовых ящиков по истечении 1 года, "отправленные" - по истечении 3 месяцев.

Таким образом, на момент проверки у Общества отсутствовали документы, подтверждающие оказание услуг взаимозависимой иностранной компанией, за исключением актов приема-передачи оказанных услуг.

Только после ознакомления с актом проверки и претензиями налогового органа, Обществом с возражениями на акт налоговой проверки представлены примеры переписки Общества с работниками иностранных компаний по направлениям деятельности, указанным в Соглашении. Основная часть документов (электронная переписка, аналитические материалы, отчеты) была представлена на иностранном языке без перевода. При этом, часть сотрудников Общества не владела иностранными языками.

Так свидетели Белякова Г.А. (главный бухгалтер), Пыленков В.С. (технолог участка приготовления шихты и стекловарения), Ломтева Е.И (ведущий специалист отдела кадров) пояснили, что не владеют иностранными языками.

Допрошенная в судебном заседании 20.05.2025 Рогова А.А., начальник отдела технического контроля, пояснила, что знает английский немного, в школе изучала французский.

Из содержания документов невозможно установить, кем и когда составлялись документы и каким образом документы оказались у Общества, большая часть документов содержит анализ деятельности всех компаний входящих в группу компаний OWENS CORNING.

В ходе выездной налоговой проверки установлено, что взаимоотношения Общества с компанией European Owens Corning Fiberglas sprl осуществлялись еще до заключения соглашения от 28.09.2012 N 01/09 на оказание консультационных услуг. Из анализа характера взаимоотношений между иностранной компанией и Обществом как до начала действия Соглашения от 28.09.2012 N 01/09, так и в период его действия, следует, что имело место не оказание консультационных услуг, а осуществление контроля со стороны компании European Owens Corning Fiberglas sprl, входящей в группу компаний OWENS CORNING за деятельностью Общества.

Из показаний исполняющего обязанности главного бухгалтера в 2009-2010 годах Демидова А.В. следует, что компания European Owens Corning Fiberglas sprl, еще до заключения соглашения от 28.09.2012 N 01/09 на оказание консультационных услуг фактически осуществляла контроль и управление деятельностью Общества, в том числе осуществляла принятие управленческих решений.

Со слов свидетеля, компания European Owens Corning Fiberglas sprl разрабатывала процедуры по всем направлениям деятельности (производство, сбыт, закупки, финансы, кадры и т.д.), осуществляла контроль финансовой и управленческой деятельности, и контроль выполнения всех разработанных ими процедур.

Вся финансово-управленческая отчетность отправлялась на контроль в компанию European Owens Coming Fiberglas sprl, а также она имела доступ просмотра данных, отраженных в программе "1С". Он взаимодействовал с Николя Бардом и его подчиненными в организации OWENS CORNING, который был непосредственным руководителем всех финансовых служб заводов Европы. На регулярной основе свидетель направлял ему отчеты и комментарии по финансовой деятельности Общества (протокол допроса свидетеля от 12.09.2019).

Как следует из протокола допроса Махова В.Ф., работавшего до июля 2008 генеральным директором Общества, а далее консультантом, корпорация OWENS CORNING произвела инвестирование в открытое акционерное общество ОСВ "Стекловолокно", а именно в строительство нового производства стекловолокна одностадийным способом. Технология производства стекловолокна принадлежит компании OWENS CORNING (протокол допроса свидетеля от 18.07.2018).

Факт осуществления контроля за деятельностью Общества до заключения соглашения подтверждается также документами, представленными закрытым акционерным обществом КБ "Ситибанк" по взаимоотношениям с Обществом. Из распоряжений на право электронного доступа к банковским счетам следует, что владельцем счета указано открытое акционерное общество "ОСВ Стекловолокно", при этом, распорядителем выступает компания European Owens Coming Fiberglas sprl.

Таким образом, еще до момента заключения соглашения работники компании European Owens Corning Fiberglas sprl обладали правом распоряжаться денежными средствами Общества.

Осуществление контроля компанией European Owens Coming Fiberglas sprl за производственной, финансовой и управленческой деятельностью Общества еще до 2012 года подтверждается также материалами, изъятыми МО МВД России "Гусь-Хрустальный", направленными в Инспекцию письмом от 15.08.2018 N 50/21767.

Так, с рабочих компьютеров сотрудников Общества изъята переписка, относящаяся к периоду 2010-2012 годов, свидетельствующая о том, что и до заключения Соглашение 28.09.2012 N 01/09 сотрудники Общества согласовывали с глобальным собственником и его дочерними компаниями вопросы учета и внутреннего контроля инвестиционных проектов, развития рынка, выделения кредитных лимитов и другие вопросы.

Таким образом, сотрудники иностранной компании задолго до заключения соглашения активно взаимодействовали с сотрудниками Общества по различным вопросам производства, финансов, закупок и других с целью контроля за деятельностью Общества.

Основанием для доначисления оспариваемых сумм явился вывод налогового органа о создании Обществом и взаимозависимой иностранной компанией формального документооборота в целях получения налоговой экономии.

Взаимодействие между Обществом и компанией European Owens Corning Fiberglas sprl осуществлялось не в рамках исполнения спорного соглашения, а в рамках осуществления контроля за деятельностью Общества, поскольку со стороны глобального собственника компании OWENS CORNING осуществлялось инвестирование денежных средств в производство Общества, а также собственники международной группы компаний OWENS CORNING были заинтересованы в увеличении прибыли от деятельности Общества.

В ходе проверки установлено, что Общество обладало необходимыми трудовыми ресурсами. Специалисты Общества работали по аналогичным направлениям и фактически обеспечивали услуги, поименованные в спорном соглашении.

После заключения соглашения численность сотрудников в профильных отделах и службах Общества (отдел информационных технологий, отдел финансового контроля, бухгалтерия, отдел производственного планирования и логистики, служба по персоналу, производственно-технологический отдел, отдел закупок, служба по охране труда и окружающей среды, служба технического директора) не изменилась.

Кроме того, в ходе проверки было установлено, что сотрудники Общества принимали заказы от покупателей на отгрузку продукции и производили отгрузку не только продукции, произведенной Обществом, но и продукции иностранной компании. Они осуществляли оформление инвойсов, упаковочных листов на указанную продукцию. Так, в ходе проверки были получены документы на бумажных и электронных носителях, свидетельствующие о том, сотрудники Общества Чесалина Ольга (менеджер по продажам), Наймиллер Д.Л. (специалист по работе с клиентами), оформляли документы на реализацию продукции компании European Owens Corning Fiberglas sprl. Указанные лица осуществляли взаимодействие с таможенными органами по вопросам отгрузки продукции, произведенной заводами иностранной компании. Указанные факты не опровергнуты Заявителем.

Допрошенная в ходе проверки Наймиллер Д.Л. подтвердила, что информацию о заказах она получала от менеджеров по продажам, затем она формировала заказы в программе SAP, а также оформляла инвойсы на продукцию заводов OWENS CORNING (протокол допроса от 08.10.2018).

Свидетель Чесалина О.В. пояснила, что по роду своей деятельности она предлагала покупателям не только продукцию Общества, но и продукцию компаний группы OWENS CORNING. Оформление документов от компании European Owens Corning Fiberglas sprl происходит потому, что через данную компанию проходит товар, произведенный всеми заводами глобального собственника OWENS CORNING. Вознаграждения за организацию и оформление поставок напрямую покупателям от заводов, входящих в группу, она не получала (протокол допроса 24.10.2018).

Из показаний сотрудников Общества по вопросам участия сотрудников иностранной компании в деятельности Общества следует, что они взаимодействовали с представителями иностранной компании как с непосредственными руководителями или кураторами. При этом, свидетели не обладали информацией, к какой из иностранных компаний, входящих в группу компаний OWENS CORNING принадлежали иностранные сотрудники.

Так, Титов Е.А., специалист отдела информационных технологий Общества, пояснил, что Буждема Деба (руководитель ИТ по Европе) является его функциональным руководителем (протокол допроса от 03.09.2019).

Неверова С.В., начальник отдела финансового контроля Общества, пояснила, что Ксавье Мерли являлась ее непосредственным руководителем (протокол допроса от 04.09.2019).

Белякова Г.А., которая являлась главным бухгалтером Общества до июня 2015 года, пояснила, что с Ксавье Нотар она взаимодействовала по вопросам бухгалтерского учета, с Хьберт Фритюр - по вопросам налогообложения, Эммой Розанд по вопросам кредитного контроля, данные работники предоставляли консультации и осуществляли контроль за ее деятельностью (ответ на вопрос 63). Причем Эмма Розанд являлась контролером как для компаний, расположенных в Европе, так и для Общества (ответ на вопрос N 70). Белякова Г.А. также пояснила, что согласно трудовому договору она подчинялась Н. Мезенцевой (финансовый директор Общества), а по функциональному признаку Ксавье Нотар (ответ на 72 вопрос) (протокол допроса от 06.09.2019 N 310).

Аналогичные показания дали Бодрова Е.Н. (главный бухгалтер), Жукова Т.В. (заместитель директора по персоналу).

В штат сотрудников был принят Джон Дэвид Совелс (сотрудник OWENS CORNING), который являлся директором завода и осуществлял общее руководство деятельностью Общества. Как следует из трудового договора от 01.10.2012 N 38, заключенного с Джоном Дэвидом Совелсом, работник является высококвалифицированным иностранным специалистом и выполняет обязанности Директора завода, в его должностные обязанности входило: руководство бизнеспроцессами, руководство персоналом завода, соблюдение стандартов безопасности, сотрудничество с клиентами по вопросам продаж, контроль и снижение производственных расходов, увеличение доходов производства, повышение культуры производства и качества услуг, обеспечение эффективного экологического управления.

Таким образом, специалисты иностранной компании осуществляли контроль за деятельностью Общества, который был необходим прежде всего глобальному собственнику компании OWENS CORNING (США).

В ходе проверки установлено, что для осуществления деятельности по вопросам, указанным в соглашении Обществом привлекались различные компании.

Так, для оказания услуг в области информационных технологий и финансов в целях развертывания программы SAP (международной программы управления бизнес процессами и обработки данных предприятия) было заключено соглашение о технической помощи с OCV Chambery International (Франция) от 15.05.2014 N 1505.

В рамках данного соглашения иностранная компания оказывала услуги по информационным технологиям (ИТ) и финансам в целях развертывания программы SAP (международной программы управления бизнес процессами и обработки данных предприятия). Услуги предоставлялись в виде делового анализа, программирования, документирования, тестирования, обучающих визитов и технических совещаний. В целях исполнения договора компания OCV Chambery International)) (обязалась направить для посещения АО "Росатом Стекловолокно)) квалифицированный ИТ персонал и специалистов по финансам).

Расходы Общества по указанному виду услуг отражены в составе косвенных расходов за 2015 в сумме 50 526 878 руб. 40 коп., в том числе услуги по внедрению программы SAP в сумме 29 487 074 руб. и консультационные услуги в сумме 21 039 804 руб.

Также было заключено соглашение между Обществом и компанией Tata Consultancy Services Limited (наряд на выполнение работ от 30.04.2014 N 42), в соответствии с которым иностранная компания осуществляла подготовку к продуктивному старту, переключение и переход к развертыванию системы SAP ЕСС на предприятии.

В целях исполнения соглашения иностранная компания производила загрузку данных, тестирование по всем разработкам и конфигурациям, предоставляла учебные материалы (руководства по эксплуатации) и осуществляла их перевод, обеспечивала проведение обучения ответственных лиц и конечных пользователей, обеспечивала поддержку продуктивной эксплуатации после продуктивного запуска и др. Расходы Общества по указанному наряду на выполнение работ отражены в составе косвенных расходов: в 2014 - 22 737 239 руб. 90 коп., в 2015 - 26 412 569 руб., всего в сумме 49 149 808 руб.

Обществом также был заключен договор на оказание консультационных услуг от 12.05.2014 N BAS-2014-00053 с обществом с ограниченной ответственностью "Эрнст энд Янг - оценка и консультационные услуги", в соответствии с которым Обществу оказывались консультационные услуги по внедрению системы SAP.

В рамках исполнения договора исполнитель производил внедрение проекта, обучение, запуск в эксплуатацию, поддержку проекта после запуска. Расходы по договору были учтены Обществом в 2014 году в сумме 4 609 073 руб., в 2015 году - в сумме 9 527 532 руб. 20 коп.

Обществом были заключены договоры от 31.12.2012 N ЛТ-566 и от 31.12.2014 N ЛТ-1146 на оказание услуг по информационно-техническому обслуживанию с обществом с ограниченной ответственностью "Лоцман Бизнес-Технологий" (Исполнитель), в соответствии с которыми общество с ограниченной ответственностью "Лоцман Бизнес-Технологий" оказывает услуги информационно-технического обслуживания, сопровождения системного программного обеспечения вычислительных средств, инструментальных и прикладных программных средств, а также услуги по проведению профилактических работ аппаратных средств вычислительной техники.

Услуги в области бухгалтерского учета и налогообложения в проверяемый период оказывали Обществу компании закрытое акционерное общество "Делойт и Туш СНГ" и общество с ограниченной ответственностью "Лоцман Бизнес-Технологий".

Закрытое акционерное общество "Делойт и Туш СНГ" в рамках заключенного с Обществом соглашения от 27.06.2011, а также дополнительных соглашений к нему, оказывались консультационные услуги в области налогообложения и права, подготовке уведомлений по контролируемым сделкам за 2014 год, подготовке проектов документации по трансфертному ценообразованию, представлению интересов Общества в налоговых органах.

Дополнительным соглашением от 13.04.2015 N 10 предусмотрена обязанность закрытого акционерного общества "Делойт и Туш СНГ" предоставить командированного специалиста для подготовки внутрифирменной отчетности, включая поквартальный американский налоговый файл и сверку баланса обязательной бухгалтерской и налоговой отчетности, консультирования сотрудников бухгалтерии в отношении различных бухгалтерских и налоговых вопросов, завершения разработки налоговых регистров в системе SAP и др.

За оказанные услуги Общество перечислило контрагенту закрытому акционерному обществу "Делойт и Туш СНГ" за 2014 год сумму 3 972,9 тыс. руб., за 2015 год - 4 575,8 тыс. руб.

Также Обществом заключен договор на оказание бухгалтерских услуг от 01.05.2012 N 77 с обществом с ограниченной ответственностью "Лоцман Бизнес-Технологий", который включал, в том числе, предоставление услуг по составлению отчетности по заработной плате во внебюджетные фонды и ИФНС.

В соответствии с договором от 08.05.2014 об оказании услуг по представлению персонала, заключенному с обществом с ограниченной ответственностью "Лоцман Бизнес-Технологий", Обществу предоставляется бухгалтер для работы с архивом документов по заработной плате Общества - 1 сотрудник, который осуществляет работу с документами по начислению заработной платы прошлых лет и учету трудового стажа сотрудников.

Между акционерным обществом "Росатом Стекловолокно" и обществом с ограниченной ответственностью "Лоцман БизнесТехнологий" заключены договоры от 01.04.2014 N АС-148, от 01.02.2015 N АС-35, от 01.12.2015 N АИ-389 на оказание услуг сервисного обслуживания конфигурации "1С: Зарплата и Управление Персоналом 8" на программной системе "1С: Предприятие 8" и "1С: Предприятие".

За оказанные услуги Общество оплатило обществу с ограниченной ответственностью "Лоцман Бизнес-Технологий" за 2014 год сумму 1 881,6 тыс. руб., за 2015 год - 1 745,3 тыс. руб.

Для оказания услуг по проведению наблюдательного аудита системы менеджмента качества согласно ISO 9001:2008 Обществом был заключен договор от 04.10.2011 N 224/01/11-MS с обществом с ограниченной ответственностью "ТЮФ ЗЮД Русланд".

Для осуществления внешнего обучения работников Общества был заключен договор на оказание услуг N 01 от 11.03.2014 с обществом с ограниченной ответственностью "МБД Групп", согласно которому общество с ограниченной ответственностью "МБД Групп" (Исполнитель) оказывало Обществу услуги по проведению тренингов с персоналом по программам "Эффективные переговоры в процессе закупки", "Эффективная презентация", "Управление временем и процессом". За оказанные услуги Общество произвело оплату в 2014 году в сумме 222 224 руб., в 2015 году - в сумме 115 570 руб.

Для оказания услуг в области подбора сотрудников, их отбора в соответствии с профессиональными качествами, Общество привлекало кадровые агентства общества с ограниченной ответственностью "КС Персонал" (Кадровое агентство - ООО "V.I.P. - Персонал"), "Анкор Рекрутмент". Сумма расходов по услугам, предоставленным указанными кадровыми агентствами, составила в 2014 году - 1 829 892,21 руб. (1 577 172,21 руб. - обществу с ограниченной ответственностью "Анкор Рекрутмент" и 252 720 руб. - обществу с ограниченной ответственностью "V.I.P. - Персонал"), в 2015 году - 1 562 697 руб. 60 коп. - обществу с ограниченной ответственностью "Анкор Рекрутмент".

Таким образом, при значительном количестве специалистов в штате самого Общества, дополнительно привлекались специалисты сторонних организаций для оказания услуг по различным направлениям деятельности.

Доводы Общества о выполнении компанией European Owens Corning Fiberglas sprl услуг, определенных соглашением, не нашли своего подтверждения.

Общество указывает, что иностранной компанией оказывались административные услуги в сфере производственной безопасности и охраны труда (сумма расходов в 2014 году- 7 434 015 руб., в 2015 году - 13 288 334 руб.).

Вместе с тем, согласно Приложению N 1 к Соглашению, услуги по администрированию предполагают установление принципов и процедур операций реализации, анализ продаж, ведение документации по юридическим, таможенным аспектам, координация экспортных операций, анализ невыполненных заказов, координация экспортных операций за пределы Европы.

В ходе проверки установлено, что услуги по закупкам, продажам и ведению заказов выполнялись непосредственно работниками Общества.

Согласно штатному расписанию в Обществе создана служба коммерческого директора, включающая в себя менеджеров по продажам, специалистов по работе с клиентами. Кроме того, создан отдел закупок, состоящий из 4 человек: начальника отдела, специалистов по закупкам и ведущего специалиста по таможенному оформлению.

Кроме того, установлено, что работники отдела продаж проверяемого налогоплательщика - Раслина Диана, Чесалина Ольга, принимали заказы от покупателей на осуществление отгрузки, а также осуществляли оформление инвойсов, упаковочных листов, отчетов о контроле от лица иностранной компании.

Данные обстоятельства подтверждаются материалами (инвойсами, контрактами), изъятыми МО МВД России "Гусь-Хрустальный", направленными в Инспекцию письмом от 15.08.2018 N 50/21767, показаниями специалиста по работе с клиентами АО "Росатом Стекловолокно" Наймиллер Д.Л. (протокол допроса свидетеля от 08.10.2018), менеджера по продажам Чесалиной О.В. (протокол допроса свидетеля от 24.10.2018).

Согласно штатному расписанию Общества для решения вопросов по безопасности и охране труда создана служба по охране труда и окружающей среды в количестве 4 человек, в частности, менеджера службы (с окладом на уровне заместителя директора), специалиста по охране окружающей среды, старшего инженера-химика, лаборанта анализа газов и пыли. С 2015 года в состав отдела введен специалист по охране труда.

Как следует из пояснений специалиста по охране труда Общества Кукушкиной Л.А., в ее должностные обязанности входило проведение инструктажей с работниками предприятия и работниками сторонних организаций, проведение обучения работников предприятие по охране труда, консультации по разработке инструкций по охране труда и дальнейшее согласование с руководством. Со слов свидетеля, ею также разрабатываются инструкции по охране труда (протокол допроса от 01.08.2018).

Аналогичные пояснения дала Ломтева Е.И. (протокол допроса от 16.08.2018), пояснив, что мероприятия по охране труда и производственной безопасности проводились непосредственно специалистами Общества.

В подтверждение оказания услуг в области безопасности и охраны труда Обществом представлены презентационные материалы по проведению для сотрудников Общества на заводе в г. Гусь-Хрустальный тренинга на тему лидерства по технике безопасности.

В результате анализа данных материалов установлено, что информация, изложенная в них, содержится в открытом доступе сети Интернет (например, на сайте www.thomasintemational.net), что указывает на отсутствие у Общества необходимости привлечения компании European Owens Corning Fiberglas sprl для проведения данной презентации.

Отчеты о визитах специалистов Паскаля Воутерса, Гаэтано Пуглиси, письменные рекомендации были предоставлены в ходе проверки на иностранном языке, переводы текстов Общество предоставило в только в материалы настоящего дела.

Кроме того, текст документа, поименованного как "Расследование происшествия", не содержит даты составления, подписи выполнивших лиц. В указанном документе содержатся сведения о его направлении Сергею Ильину (директору завода), а также о поручениях Сергею Ильину и Олегу Палачеву.

При этом, допрошенный в ходе проверки директор завода Ильин С.И. пояснил, что по его роду деятельности компания European Owens Coming Fiberglas sprl услуги не оказывала (протокол допроса от 16.08.2018, ответ на 12 вопрос).

Допрошенный в ходе проверки главный инженер Общества Палачев О.А. пояснил, что он слышал про организацию European Owens Corning Fiberglas sprl, но по производственной деятельности с этой компанией связан не был. По его производственной деятельности данная организация услуг не оказывала, он не взаимодействовал с сотрудниками организации European Owens Coming Fiberglas sprl (протокол от 23.05.2018, ответ на вопросы 30, 31, 32).

План от 2015 года по улучшению производственной безопасности был предоставлен в налоговый орган с возражениями на акт выездной налоговой проверки на иностранном языке. Из сопроводительного письма от 07.04.2015, приложенного к документу, следует, что инженер Гаэтано Пуглиси, сотрудник компании "Группо Технолоджи Д Имреза СРЛ", направляет финальную версию проекта документа по заводу в Гусь-Хрустальном, то есть проект документа. При этом представленный текст не содержит даты составления, подписи исполнителя.

Доказательств того, что инженер Гаэтано Пуглиси являлся сотрудником компании European Owens Coming Fiberglas sprl, либо привлечен к работам по договору, Обществом не представлено. Сопроводительное письмо содержит указание на направление его в адрес директора завода Ильина С., однако директор Общества Ильин С. отрицает оказание услуг компанией European Owens Coming Fiberglas sprl (протокол допроса от 16.08.2018, ответ на 12 вопрос).

Кроме того, услуги в области безопасности производства не поименованы в Соглашении от 28.09.2012 N 01/09, доказательств того, что Общество заказывало такие услуги (направляло заявку, техническое задание) Заявителем в материалы дела не представлено.

Общество утверждает, что в проверяемом периоде компания European Owens Corning Fiberglas sprl оказывала консультационные услуги общего консультирования по широкому кругу направлений, в частности по вопросам анализа продаж, координации экспортных операций, проведение локальных технических встреч, проведение выездных тренингов (сумма расходов составила в 2014 году-34 952 621 руб., в 2015 году - 38 356 429 руб.).

При этом, из Соглашения следует, что в рамках общего консультирования иностранная компания устанавливает и отслеживает общую политику и стратегию на коммерческом, юридическом, техническом и финансовом уровнях; осуществляет определенные функции: проверка годового бюджета; визиты и рабочие встречи для обеспечения надлежащего применения корпоративных стандартов (пункт 1 Приложения N 1 к соглашению).

Из содержания указанного пункта Соглашения следует, что иностранная компания в целях контроля за деятельностью взаимозависимого Общества и интеграции его в деятельность всех компаний, входящих в группу OWENS CORNING, определяет правила на коммерческом, юридическом, техническом и финансовом уровнях. Выгодоприобретателем от установления единой политики и стратегии во всей группе компаний является OWENS CORNING (США).

В подтверждение оказанных услуг Общество предоставило презентационные материалы по результатам технических встреч с сотрудниками отделов продаж с целью ознакомления с продукцией группы OWENS CORNING.

Составление аналитических отчетов в виде презентационных материалов необходимо было прежде всего глобальному собственнику в целях контроля за деятельностью предприятий, входящих в группу.

Кроме того, ознакомление сотрудников отделов продаж с продукцией группы OWENS CORNING необходимо было глобальному собственнику в связи с тем, что в ходе проверки установлено, что сотрудники Общества осуществляли контакты с покупателям и производили оформление документов на отгрузку продукции производимой не только Обществом, но заводами всей группы компаний OWENS CORNING, что подтверждается протоколами допросов свидетелей Наймиллер Д.Л., Чесалиной О.В., ответами покупателя иностранной компании общества с ограниченной ответственностью "Композит-трейд".

Общество с ограниченной ответственностью "Композит-трейд" пояснило, что с European Owens Corning Fiberglas sprl сотрудничает с января 2009 года, контакты по факту поставки продукции, а также переговоры о времени и дате погрузки осуществлялись также со специалистом отдела по работе с клиентами - Наймиллер Дианой Леонидовной (Diana.Raslina@owenscorning.com).

Опрошенная Чесалина О.В. (менеджер по продажам) пояснила, что менеджеры Общества предлагают покупателям не только продукцию, произведенную Обществом, но и продукцию других заводов OWENS CORNING. В системе SAP имеется возможность посмотреть наличие продукции на всех заводах. Оформление отгрузок менеджерами осуществлялись со складов всех заводов OWENS CORNING. В этом случае, условия контактов согласовывались с европейскими партнерами (протокол допроса от 24.10.2018, ответы на вопросы 27, 28, 29, 32, 34, 35, 36).

Аналитические отчеты о закрытии периода компаниями группы OWENS CORNING представлены на иностранном языке и содержат информацию в отношении заводов, входящих в группу OWENS CORNING. Составление таких аналитических отчетов необходимо было, прежде всего, глобальному собственнику в целях осуществления анализа и контроля за деятельностью предприятий, входящих в группу.

В подтверждение реальности оказания услуг в области общего консультирования заявитель ссылается на снимки с экрана, демонстрирующие аналитические возможности программного обеспечения BI, утверждая, с помощью данного программного обеспечения у специалистов отдела продаж имелась возможность осуществлять анализ продаж.

В ходе проверки установлено, что данное приложение сформировано из программы SAP, с указанием сотрудников отдела продаж Общества, в разрезе клиентов, в адрес которых осуществляется продажа продукции.

При этом, из показаний сотрудников Общества размещение заказов, данные по продажам продукции вносились в программу сотрудниками Общества по своим направлениям деятельности. К программам имели доступ как сотрудники Общества, так и иностранных компаний группы OWENS CORNING. Таким образом, использование программного обеспечения BI не может рассматриваться как оказание услуг в рамках соглашения. Анализ продаж был необходим компании OWENS CORNING для контроля за продажами товаров произведенных как на территории Российской Федерации, так и всеми заводами OWENS CORNING.

Утверждение Общества о том, что в рамках оказания услуг по общему консультированию и администрированию получало рекомендации в отношении технологического процесса по замене сырья, используемого при производстве продукции, поставляемого обществом с ограниченной ответственностью "Геоком", не нашло своего документального подтверждения.

Из представленной электронной переписки следует, что представители иностранной компании посещали общество с ограниченной ответственностью "Геоком", брали образцы сырья для производства анализа, с целью установления возможности использования сырья при производстве продукции Общества. Первое письмо в электронной переписке датировано 07.07.2014.

Однако реальность указанной переписки в рамках оказания услуг по соглашению опровергается следующим.

В ходе проверки установлено, что между Обществом (покупателем) и обществом с ограниченной ответственностью "Геоком" (поставщиком) заключен договор от 04.03.2014 N 35-04/14.

Как следует из акта сверки по договору от 04.03.2014 N 35-04/14, первая поставка брусита в адрес Общества произведена 26.03.2014 и продолжалась в течение 2014 года, то есть на момент переписки сырье (брусит), начиная с 26.03.2014, уже поставлялось поставщиком, то есть использовалось Обществом его в производственной деятельности без каких-либо испытаний.

Кроме того, технология производства Обществом стекловолокна принадлежит Компании OWENS CORNING. Право на использование секрета производства (ноухау) стекла Advantex передано Обществу по лицензионному соглашению от 10.12.2012. По данному соглашению иностранная компания производила техническую проверку и оценку сырья для приготовления шихты. По лицензионному соглашению Общество выплачивало иностранной компании роялти за 2014 год в сумме 52 млн. руб., за 2015 год - 72 млн. руб.

Таким образом, техническая проверка и оценка сырья, используемого Обществом при производстве продукции, производилась иностранными специалистами в рамках исполнения лицензионного соглашения от 10.12.2012.

Доводы Общества о том, что иностранная компания оказывала услуги по устранению выявленных проблем технического характера, что подтверждается электронной перепиской, содержащей рекомендации по удалению изоляции с выводной трубы, указанная переписка адресована Ильину Сергею и иным лицам, не являющимся сотрудниками Общества, обоснованно не приняты судом первой инстанции.

Опрошенный в ходе проверки Ильин С.И., являвшийся директором завода, пояснил, что в его обязанности в 2014-2015 годах входило осуществление руководства и контроля за производством готовой продукции на заводе. При этом, свидетель указал, что компания European Owens Corning Fiberglas sprl по его роду деятельности услуг не оказывала (протокол допроса от 16.08.2018).

Опрошенный Палачев О.А., работавший с 2012 года по апрель 2017 года главным инженером завода (протокол допроса от 23.05.2018), по вопросу предоставления услуг компанией European Owens Corning Fiberglas sprl пояснил, что слышал про эту компанию, но по его производственной деятельности с ней связан не был, по его производственной деятельности указанная компания не оказывала.

Таким образом, технические специалисты Общества не подтвердили оказание услуг компанией European Owens Corning Fiberglas sprl для решения вопросов технического характера в рамках соглашения.

В подтверждение реальности услуг общего консультирования Общество ссылается на посещение технического консультанта из Европы Ван Ден Берка общества с ограниченной ответственностью "Волма- Воскресенск" и дачу им рекомендаций по качеству продукции. В подтверждение оказанной услуги Общество предоставило электронное письмо от 03.12.2015 и протокол совещания общества с ограниченной ответственностью "Волма-Воскресенск" и компании OWENS CORNING от 17.02.2015.

Представленный протокол совещания от 17.02.2015 не имеет подписей ни одной из присутствующих сторон, а, следовательно, не является надлежащим доказательством.

По требованию налогового органа общество с ограниченной ответственностью "Волма-Воскресенск" в ходе выездной налоговой проверки представило пояснения о том, что не имеет взаимоотношения ни с Обществом, ни с иностранной компанией, в связи, с чем не может предоставить документы и информацию (обращение от 02.09.2019).

Согласно документам, представленным Обществом поставки ровинга RV 2400 Р244 были осуществлены в адрес покупателя общества с ограниченной ответственностью "Волма-Воскресенск" в 11.11.2014, 02.12.2014. Доказательств того, что у общества с ограниченной ответственностью "Волма-Воскресенск" в 2015 году возникли какие-либо вопросы по качеству продукции, поставленной Обществом в 2014 году, Обществом не представлено.

Общество указывает, что оказание услуг в области закупок подтверждается анализом потребления газа и электроэнергии Обществом, а также стоимости тарифов и затрат на транспортировку газа и электроэнергии, с привлечением субподрядчика Schneider Electrik; рекомендациями по условиям сотрудничества с поставщиком каолина обществом с ограниченной ответственностью "Проско ресурсы"; анализом данных по результатам проведенных конкурсов на поставку сырья в 2014 году; участием в переговорах с представителями компании AKW Ukraine по вопросам поставки каолина; участие в переговорах с поставщиками Общества "Омиа", "Махх" ("Rhenaus") и "РИФ" (сумма расходов по услугам составила в 2014 году - 5 636 776 руб., в 2015 году - 10 775 620 руб.).

Вместе с тем, согласно штатному расписанию в Обществе был создан отдел закупок в составе 4 человек: начальник отдела, ведущий специалист по таможенному оформлению и 2 специалиста по закупкам. В 2015 году штат сотрудников отдела закупок был увеличен до 5 человек.

В Обществе было разработано "Руководство по закупкам", в котором изложены основные направления действий работников отдела закупок Общества при осуществлении поиска поставщика. В соответствии с указанным "Руководством по закупкам" основные закупки товаров и услуг проводились на основании результатов конкурентного выбора поставщиков (тендера) при участии профессиональных закупщиков (сотрудников отдела закупок) (пояснения Общества по требованию от 10.05.2018 N 11).

Согласно показаниям сотрудников отдела закупок Торсунова К.В. (протокол допроса свидетеля от 16.05.2018), Аксеновой Е.А. (протокол допроса свидетеля от 05.06.2018) работники отдела закупок самостоятельно осуществляют подбор поставщиков, а специально созданная комиссия, утверждает конкретного поставщика. Технологический процесс на предприятии долгое время не менялся, поэтому поставщики основного сырья были одни и те же. Взаимодействие с поставщиками осуществлялось по электронной почте или по телефону.

Таким образом, осуществляемая в Обществе процедура работы с поставщиками не предполагает привлечение сторонних организаций.

Кроме того, с основными поставщиками сырья договоры были заключены еще до оформления соглашения: с открытым акционерным обществом "Раменский ГОК" договор от 02.04.2012 N ДПД 0827 на поставку кварцевой муки; с обществом с ограниченной ответственностью "Сольвей Восток" договор от 17.07.2012 N ОСВ-2012 на поставку соды кальцинированной; с обществом с ограниченной ответственностью "ОМИА УРАЛ" договор от 08.06.2012 N 080612 на поставку мрамора молото с закрытым акционерным обществом "ПластРифей" договор от 14.03.2012 N 12 на поставку обогащенного каолина.

Определенные в вышеуказанных договорах условия поставки сырья с 2012 года не менялись.

Так, открытое акционерное общество "Раменский горно-обогатительный комбинат" сообщил, что сотрудничает с Обществом более 10-15 лет, еще до смены собственника. Заключение договора происходило удаленно, по обоюдному согласию сторон (письмо Р-113 от 06.07.2018). Как следует из договора поставки и дополнительных соглашений к нему, условия поставка сырья - кварцевой муки с 2012 года не изменялись.

Покупатели продукции Общества общества с ограниченной ответственностью "Композитснаб", "Завод Стекловолокна", "БиоПласт" сообщили, что хозяйственные взаимоотношения с поставщиком Обществом являются догосрочными (договоры заключены до начала действия Соглашения от 28.09.2012 N 01/09), продукция закупалась на основании ежемесячных заявок, переговоры велись с сотрудниками поставщика. Доводы Общества о том, что сотрудники European Owens Corning Fiberglas sprl, в том числе привлеченный Пол Траффи, участвовали в проведении переговоров с отдельными поставщиками сырья по крупным ресурсным направлениям: обществом с ограниченной ответственностью "ПРОСКО РЕСУРСЫ", AKW Ukraine, обществами "Пласт-Рифей", "Омиа" (по сведениям налогового органа поставщиком являлся ООО "ОМИА УРАЛ"), "Махх" ("Rhenus"), "РИФ"), обоснованно не приняты судом первой инстанции, поскольку общество с ограниченной ответственностью "ОМИА УРАЛ" не подтвердило участие иных лиц в согласовании условий договора от 08.06.2012 N 080612 (письмо от 12.07.2018 N 55).

Общество с ограниченной ответственностью "Пласт Рифей" сообщило, что сотрудничает с Обществом с 2012 года, договор поставки обогащенного каолина заключен 14.03.2012. В период с 01.01.2014 по 31.12.2016 заключенные договора отсутствуют.

В 2019 году согласован новый договор поставки от 04.02.2019 N 040219. Сведения общества с ограниченной ответственностью "Пласт Рифей" подтверждаются данными расчетных счетов Общества, поскольку в проверяемый период отсутствует оплата Общества в адрес общества с ограниченной ответственностью "Пласт Рифей" за поставку товара.

Анализ расчетных счетов Общества свидетельствует также об отсутствии в проверяемый период поставок каолина от общества с ограниченной ответственностью "Проско ресурсы" и компании AKW Ukraine, а, следовательно, об отсутствии договорных отношений в проверяемый период.

В ходе проверки также установлено, что поставщиком каолина Обществу в проверяемый период являлся ЧАО "Глуховецкий горно-обогатительный каолиновый комбинат", о чем свидетельствуют контракты от 16.12.2013 N 3/14/КК и от 20.02.2015 N 20/15/КК. В каждом контракте оговорены: количество товара, условия доставки, условия оплаты; в приложениях к контрактам дана техническая характеристика поставляемого товара.

Таким образом, довод Общества об участии иностранной компании в проведении переговоров с основными поставщиками каолина противоречит имеющимся в деле доказательствам.

Электронная переписка привлеченного компанией European Owens Corning Fiberglas sprl сотрудника Пола Траффи не может служить доказательством оказания услуг иностранной компанией, поскольку обмен информацией о поставках между Полом Труффи и лицами, не являющимися сотрудниками Общества (Лобач А.П., Арепьева Е., Кучер Р.), не свидетельствует о наличии переговоров по заключению и исполнению договоров поставки каолина в интересах Общества.

Часть переписки адресована (либо направляется копии) директору Общества Ильину С.И. и сотруднику отдела закупок Аксеновой Е.А. При этом, как следует из протокола допроса Ильина С.И., иностранная компания European Owens Corning Fiberglas sprl не оказывала услуги по его должностным обязанностям (протокол допроса свидетеля от 16.08.2018).

Опрошенная Аксенова Е.А. (ответ на вопрос 16, протокол допроса от 05.06.2018) по вопросу взаимодействия с сотрудниками European Owens Corning Fiberglas sprl пояснила, что представители компании приезжали для внедрения программы SAP и обучения работы в ней.

В подтверждение оказания компанией European Owens Corning Fiberglas sprl услуг в области закупок Обществом представлены отчеты о результатах переговоров с поставщиками всех заводов группы компаний Owens Corning по пяти укрупненным направлениям закупок, а именно - минералы, химикаты, услуги, упаковка, транспортировка, в виде электронных писем от Webber James адресованых Kwon ТК, Calhoun Clyde, Boehmer Joelle, Striseo Llavio, Rigamonti Umberto и т.д. При этом в адресатах нет руководителей (сотрудников) Общества, а также отсутствует информация кем и кому из сотрудников Общества была доведена информация, изложенная в данных сообщениях.

Общество указывает, что компания European Owens Coming Fiberglas sprl привлекала компанию Schneider Electric для подготовки аналитических отчетов, содержащих информацию о потреблении газа и электроэнергии на территории заводов Группы Owens Corning в Европе, включая завод Общества, а также информацию о стоимости, тарифах и затратах на транспортировку с целью оптимизации соответствующих затрат. В результате анализа компания Schneider Electric рекомендовало Обществу с целью оптимизации затрат по поставке газа сменить поставщика на открытое акционерное общество "Новатэк", а по поставке электроэнергии - на компанию "РусЭнергоСбыт".

Однако в 2014-2015 года поставку электроэнергии в адрес Общества продолжало осуществлять общество с ограниченной ответственностью "Гарантэнергосервис", а поставку газа - общество с ограниченной ответственностью "Газпром Межрегионгаз Владимир".

Общество не подтвердило, что именно оно инициировало проведение такого анализа компанией European Owens Coming Fiberglas sprl с учетом того, что данные о тарифах и затратах на транспортировку газа и электроэнергии предоставлялись ему поставщиками энергии и позволяли контролировать соответствующие статьи расходов.

Проведение головной компанией различного рода аналитических исследований о проведенных конкурсах на закупку сырья, о потреблении газа и другого анализа деятельности заводов группы компаний OWENS CORNING свидетельствует о том, что глобальный собственник осуществлял руководство всеми заводами в связи с наличием собственного корпоративного интереса.

Общество указывает, что в области планирования и логистики иностранной компанией оказывались следующие услуги: анализ медленно-движущихся и устаревших запасов Общества, включая представление письменных рекомендаций по управлению выявленными SMOI; предоставление рекомендаций по вопросам распределения поставок Общества по заявкам покупателей в зависимости от спроса и объемов производства; подготовка отчетов по итогам анализа спроса на продукцию Общества и загруженности производства; проведение тренинга для сотрудников отдела планирования и логистики Общества в отношении резервации паллетов для заказов на поставку с использованием системы SAP (сумма расходов составила в 2014 году - 20 574 721 руб., в 2015 году - 23 858 933 руб.).

В ходе проверки установлено, что в Обществе была создана служба директора по логистике, возглавляемая директором, в которую входили: отдел производственного планирования и логистике, отдел транспортной логистики, общей численностью 14 чел.

В Обществе также была создана служба коммерческого директора, возглавляемая коммерческим директором по России и странам СНГ, включающая менеджера по продажам по России и странам СНГ, менеджера по продажам нетканых материалов, менеджера по продажам, инженера по продукту (всего 5 чел.), также функционировал отдел закупок в количестве 5 чел (руководитель Глухов С.Е.). Кроме того, в отделе финансового контроля, возглавляемого Неверовой СВ., 2 человека являлись аналитиками по затратам.

Таким образом, на предприятии, численностью 322 чел. в 2014 году, и 299 чел. в 2015 году, имелся значительный штат сотрудников, занимающийся вопросами планирования и логистики.

Опрошенный начальник отдела закупок Общества Глухов С.Е. (протокол допроса от 28.08.2019) пояснил, что им самим производился анализ запасов предприятия, осуществлялось выявление устаревших (неликвидных) запасов для целей уменьшения запасов без движения. Информацию по анализу запасов размещал на общедоступном ресурсе, там она и хранилась.

Начальник отдела финансового контроля Неверова С.В. пояснила, что по сырью и материалам анализ производился сотрудниками Общества самостоятельно под руководством Ксавье Мерли (протокол допроса от 04.09.2019, ответ на 23 вопрос).

При этом, в должностной инструкции начальника отдела финансового контроля среди прочих, предусмотрены следующие обязанности: организовывать проведение инвентаризаций в соответствии с требованиями российского законодательства и SOX, анализировать результаты, своевременно информировать руководства Компании о возможных материальных рисках; разрабатывать и внедрять меры по улучшению финансовой дисциплины в целях сохранения и учета материальных ценностей.

Таким образом, учет и выявление устаревших (неликвидных) запасов осуществлялся сотрудниками Общества самостоятельно, осуществление контроля со 32 стороны иностранной компании за такой деятельностью не может рассматриваться как оказание услуг.

Представленная Обществом электронная переписка с участием Филипа Бернартса адресована не только в адрес сотрудников Общества, но и иным лицам, сотрудникам иных заводов, входящих в группу компаний OWENS CORNIN, в указанной переписке обсуждаются вопросы экспортных поставок и таможенного оформления товаров всех заводов, входящих в группу компаний OWENS CORNIN.

Указанная переписка не подтверждает утверждение Общества, что сотрудники иностранной компании по заданию Общества выполняют определенные заказчиком работы (услуги) в области распределения поставок с учетом производственных возможностей Общества и приоритетности заявок покупателей.

При этом, как опрошенные Чесалина О.В. (протоколы допроса от 24.10.2018, 02.09.2019), Наймиллер Д.Л. (протоколы допроса от 04.09.2019, 08.10.2019) пояснили, сотрудники Общества принимали заказы от покупателей не только на отгрузку продукции, произведенной Обществом, но и на отгрузку продукции иностранной компании. Сотрудники оформляли инвойсы, упаковочные листы на указанную продукцию, осуществляли взаимодействие с таможенными органами по вопросам отгрузки продукции, произведенной заводами иностранной компании. Заявителем не отрицается факт реализации сотрудниками Общества продукции иностранной компании. В подтверждение реальности оказания услуг в области планирования и логистики, Общество ссылается на представленные в материалы дела ежегодные отчеты по итогам анализа спроса на продукцию Общества. Вместе с тем, из представленных таблиц невозможно установить, кем и когда они были сформированы; для кого предназначалась информация, содержащаяся в таблицах; в таблицах не содержится сведений о том, что они поступили от компании European Owens Corning Fiberglas sprl. Обществом также не представлено доказательств направления в иностранную компанию заказа на осуществление подобного анализа.

Иностранная компания сама была заинтересована в наличии объективной картины о наличии продукции на всех предприятиях и о спросе на продукцию, входящих в группу компаний OWENS CORNIN заводов, с целью успешной реализации покупателям продукции как на территории России, так и за рубежом, и в получении прибыли.

Как следует из показаний начальника отдела планирования и логистики Общества Трусова И.И. обучение по правильности работы в программе SAP производили Кристиан Бруно и Одиль Рота, к ним же он обращался в случае проблем с работой в программе SAP (протокол допроса 03.09.2019, ответ на вопросы 12,13). Таким образом, свидетель не подтверждает проведение тренинга для сотрудников отдела планирования и логистики Дидьером Петитжоном.

Кроме того, в целях развертывания и освоения SAP в Обществе была привлечена компания OCV CHAMBERY INTERNATIONAL (также входящая в группу компаний OWENS CORNING) по Соглашению о технической помощи N 1505 от 15.05.2014, а также компания Tata Consultancy Services по Соглашению о региональном обслуживании от 01.07.2013.

В соответствии с соглашением от 15.05.2014 N 1505 иностранная компания направляет квалифицированный персонал и специалистов по финансам, предоставляются консультации, иные обучения, связанные с вопросами по внедрению SAP. Услуги предоставлялись в виде делового анализа, программирования, документирования, тестирования, обучающих визитов и технических совещаний. Сотрудники Общества получали обучающие материалы и консультации по работе в системе SAP, производили тестирование в системе, осуществляли выездные загранкомандировки по вопросам обучения и тестирования программы SAP и др.

Соглашение о региональном обслуживании от 01.07.2013 предусматривало подготовку стандартных руководств по эксплуатации по определенным процессам предприятия, проведение обучения ответственных лиц и конечных пользователей, организацию встреч для обсуждения результатов работы и т.д.

Таким образом, оказание услуг, связанных с развертыванием программы SAP, обучением специалистов, технической поддержкой программы, включая визиты специалистов иностранной компании, производилось в рамках вышеуказанных договоров, а не оказания услуг по соглашению от 28.09.2012 N 01/09.

До 2014 года Общество использовало программы 1С. Развертывание программы SAP в Обществе было необходимо конечному собственнику OWENS CORNING для интеграции Общества в группу компаний OWENS CORNING и осуществления контрольных функций за входящими в группу компаниями на глобальном уровне, что свидетельствует о наличии корпоративного интереса иностранной компании.

При изложенных обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к верному выводу, что Общество не подтвердило факт оказания услуг в области планирования и логистики компанией European Owens Corning Fiberglas sprl в рамках соглашения.

Общество указывает, что в проверяемом периоде компания European Owens Corning Fiberglas sprl по соглашению оказывала услуги в области казначейства и денежных операций, услуги в области кредитного контроля, услуги в области финансов и в области бухгалтерского учета (сумма расходов составила в 2014 году - 10 347 990 руб., в 2015 году - 32 112 186 руб.).

Согласно штатному расписанию в Обществе имелись должности, которые осуществляли трудовые функции в области финансов, бухгалтерского учета, казначейства: отдел финансового контроля 3 человека и бухгалтерия (5 человек).

Экономические службы возглавлялись и контролировались директором по экономике Мезенцевой Н.Б.

Таким образом, на предприятии, численностью 322 чел. в 2014 году и 299 чел. в 2015 году вопросами экономики и финансов занимались 9 чел.

Работники вышеуказанных отделов непосредственно составляли бухгалтерскую отчетность, отслеживали финансовые потоки Общества и формировали годовой бюджет.

Согласно должностной инструкции главного бухгалтера N ДИ 5.5.1-15-2012 общее руководство за ведением бухгалтерского учета возложено на главного бухгалтера. Указанная должностная инструкция утверждена 28.08.2012 (до заключения Соглашения) какие-либо изменения в должностную инструкцию в связи оказанием услуг по Соглашению в должностную инструкцию главного бухгалтера не вносилось.

Опрошенный финансовый директор Общества Мезенцева Н.Б. протокол допроса от 11.10.2018) пояснила, что в ее компетенцию входило управление финансовой службой, контроль за правильностью составления отчетности, отслеживание финансовых рисков. Мезенцева Н.Б. пояснила, что отдел финансового контроля на основании прогнозов менеджеров формировал годовой бюджет, осуществлял его проверку. Проверка годового бюджета производилась ежемесячно в виде анализа доходов и расходов общества. Начальники всех подразделений отслеживали отклонения доходов и расходов в рамках исполнения годового бюджета (.

Начальник отдела финансового контроля Общества Неверова С.В. пояснила, что в ее должностные обязанности входило: бюджетирование, контроль бюджета, расчет стандартной цены продукта, процедура внутреннего контроля. Фактически материальные затраты формируются в программе SAP, а в ее обязанности входило производство расчетов материальных затрат в целях бюджетирования (протокол допроса от 04.09.2019).

Должностные инструкции начальника отдела финансового контроля и аналитика по затратам датированы 2010 годом, то есть до момента заключения соглашения N 01/09 от 28.09.2012. Никаких изменений в должностные инструкции в связи с заключением соглашения не вносилось.

Работники Общества самостоятельно осуществляли расчеты материальных затрат на производство, а также производили анализ запасов Общества с целью обеспечения бесперебойной работы Общества, что подтверждается показаниями начальника отдела закупок Общества Глухова С.Е. (протокол допроса от 28.08.2019).

Опрошенная Белякова Г.А., которая являлась главным бухгалтером Общества в проверяемый период до июня 2015 года, пояснила, что компания European Owens Corning Fiberglas sprl осуществляла контроль за финансовой деятельностью Общества.

Опрошенная бухгалтер Общества Федяева Е.С. пояснила, что компания European Owens Coming Fiberglas sprl осуществляла управление и контроль за всеми направлениями деятельности Общества (протокол допроса свидетеля от 08.08.2018).

Как следует из ответа акционерного общества КБ "Ситибанк" на поручение налогового органа от 11.09.2019 N 2987 финансовые взаимоотношения с банком со стороны клиента осуществляли лица, являющиеся работниками Общества: Асмик Арутюнян, Светлана Неверова, Галина Белякова, Татьяна Жукова, Елена Бодрова.

При этом, из анализа предоставленных акционерным обществом КБ "Ситибанк" распоряжений на право электронного доступа к банковскому счету Общества установлено, что владельцем счета является АО "Росатом Стекловолокно", распорядителем счета выступает компания European Owens Coming Fiberglas sprl, уполномоченными пользователями банковского счета выступали как работники Общества, так и сотрудники компании European Owens Corning Fiberglas sprl.

Указанное обстоятельство является подтверждением подконтрольности деятельности Общества иностранной компании и руководство денежными потоками со стороны глобального собственника.

Из материалов налоговой проверки следует, что работники Общества самостоятельно осуществляли расчеты материальных затрат на производство, производили анализ запасов с целью обеспечения бесперебойной работы Общества, а работники бухгалтерии формировали платежные поручения и осуществляли переводы денежных средств в адрес поставщиков. Представители иностранной компании осуществляли руководство деятельностью подконтрольного Общества, давали рекомендации сотрудникам в порядке подчиненности и контроля.

Общество указывает, что в рамках оказания рассматриваемых услуг осуществлялись рекомендации по осуществлению проводок в системе SAP и техническим вопросам учета в данной системе, проводились тренинги по работе в системе SAP, рекомендации в отношении организации процесса учета возврате товаров в автоматизированной системе SAP и др.

Вместе с тем, в целях развертывания и освоения SAP на предприятии была привлечена компания OCV CHAMBERY INTERNATIONAL (также входящая в группу компаний OWENS CORNING) по соглашению о технической помощи от 15.05.2014 N 1505. В соответствии с указанным соглашением иностранная компания направляет в Общество квалифицированный персонал и специалистов по финансам, предоставляет консультации, иные обучения, связанные с внедрением SAP. В соответствии с данным Соглашением сотрудники Общества получали обучающие материалы и консультации по работе в системе SAP, производили тестирование системы, осуществляли выездные загранкомандировки по вопросам обучения и тестирования программы SAP.

За оказанные услуги Общество выплатило в 2015 году OCV CHAMBERY INTERNATIONAL денежные средства в сумме 50 526 878 руб.

Кроме того, техническая поддержка, консультирование, обучение ответственных лиц и пользователей программы SAP производилась Обществу в рамках исполнения соглашения о региональном обслуживании, заключенном 01.07.2013 между компаниями EUROPEAN OWENS CORNING FIBERGLAS SPRL и Tata Consultancy Services.

Согласно приложению А к указанному соглашению на производственном предприятии Общества в г. Гусь-Хрустальный, Россия внедряется система SAP ЕСС 6.0., при этом используется платформа, уже развернутая на других европейских площадках во Франции, Италии и Испании.

Данное соглашение предусматривает подготовку стандартных руководств по эксплуатации по определенным процессам предприятия, проведение обучения ответственных лиц и конечных пользователей, организацию встреч для обсуждения результатов работы и т.д. По указанному соглашению Общество произвело оплату в 2014 году в сумме 22 737 239 руб., в 2015 году - 26 412 569 руб.

Также методологическую поддержку в области российского бухгалтерского учета, связанного с внедрением программы SAP, Обществу оказывало общество с ограниченной ответственностью "Эрнст энд янг - оценка и консультационные услуги" по договору оказания консультационных услуг N BAS-2014-00053, в рамках которого исполнитель оказывал методологическую поддержку в области российского налогового учета, связанного с внедрением системы SAP, включая методологическую поддержку по вопросам оценки запасов налогового учета, методологическую поддержку по вопросам незавершенного производства в соответствии со спецификой бизнес практики Общества, методологическую поддержку по учету запасов при переходе на новый метод оценки запасов.

Таким образом, оказание услуг, связанных с развертыванием программы SAP, обучением специалистов, технической поддержкой программы, включая приезд специалистов иностранной компании производилось в рамках вышеуказанных договоров.

Кроме того, услуги в области бухгалтерского учета и налогообложения в проверяемый период оказывали Обществу компании закрытое акционерное общество "Делойт и Туш СНГ" и общество с ограниченной ответственностью "Лоцман Бизнес-Технологий".

Так, закрытое акционерное общество "Делойт и Туш СНГ" в рамках заключенного с Обществом соглашения от 27.06.2011, а также дополнительных соглашений к нему оказывались консультационные услуги в области налогообложения и права, подготовке уведомлений по контролируемым сделкам за 2014 год, подготовке проектов документации по трансфертному ценообразованию, представлению интересов Общества в налоговых органах.

Кроме того, Обществом заключен договор на оказание бухгалтерских услуг от 01.05.2012 N 77 с обществом с ограниченной ответственностью "Лоцман Бизнес-Технологий", который включал, в том числе, предоставление услуг по составлению отчетности по заработной плате во внебюджетные фонды и ИФНС.

В соответствии с договором от 08.05.2014 об оказании услуг по представлению персонала, заключенному с обществом с ограниченной ответственностью "Лоцман Бизнес-Технологий", Обществу предоставляется бухгалтер для работы с архивом документов по заработной плате Общества - 1 сотрудник, который осуществляет работу с документами по начислению заработной платы прошлых лет и учету трудового стажа сотрудников.

Также, между Обществом и обществом с ограниченной ответственностью "Лоцман Бизнес-Технологий" заключены договоры от 01.04.2014 N АС-148, от 01.02.2015 N АС-35, от 01.12.2015 N АИ-389 на оказание услуг сервисного обслуживания конфигурации "1С: Зарплата и Управление Персоналом 8" на программной системе "1С: Предприятие 8" и "1С: Предприятие".

Опрошенная в ходе проверки начальник отдела бухгалтерского учета и налогообложения общества с ограниченной ответственностью "Лоцман Бизнес-Технологий" Гаврюшина О.В. (протокол допроса от 04.10.2018) пояснила, что с 2012 года организация сотрудничает с Обществом, оказывая ежемесячно услуги по расчету заработной платы предприятия, осуществляет сопровождение и обслуживание программы 1С, а также обслуживание компьютерной техники. Общество с ограниченной ответственностью "Лоцман Бизнес-Технологий" имеет доступ к программе 1С организации Общества. Удаленным доступом производится начисление заработной платы и дополнительных выплат на основании приказов и распоряжений, оформленных кадровой службой Общества.

Таким образом, материалы выездной налоговой проверки свидетельствуют о том, что ведение бухгалтерского учета, финансов и казначейства осуществлялось работниками Общества в рамках исполнения трудовых обязанностей, а также специалистами привлеченных организаций (закрытого акционерного общества "Делойт и Туш СНГ" и общества с ограниченной ответственностью "Лоцман Бизнес-Технологий").

Консультации по внедрению и освоению программы SAP, обучение специалистов Общества производилось в рамках соглашений, заключенных с OCV CHAMBERY INTERNATIONAL, обществом с ограниченной ответственностью "Эрнст энд янг - оценка и консультационные услуги", а также соглашения о региональном обслуживании, заключенного 01.07.2013 между компаниями European Owens Coming Fiberglas sprl и Tata Consultancy Services. Суммы произведенных затрат были учтены Обществом в составе косвенных расходов, учитываемых для целей налогообложения.

Доводы Общества о том, что в проверяемый период Обществу оказывались такие услуги как расчет инфляции по заводам группы OWENS CORNING в Европе с выделением данных в отношении Общества, подготовка аналитической информации о курсах местных валют по отношению к доллару США и евро для целей расчетов в валюте (для целей бюджетирования) для всех заводов группы OWENS CORNING, правомерно отклонены судом первой инстанции.

Учитывая тот факт, что компания OWENS CORNING является глобальным собственником АО "ОС "Стекловолокно" и иных заводов группы, подобная аналитическая информация была необходима прежде всего иностранному собственнику в целях контроля за деятельностью входящих в группу заводов.

Кроме того, как было установлено в рамках выездной проверки, Общество осуществляет отгрузку продукции, как произведенной собственными силами, так и отгрузку продукции заводов всей группы Компаний OWENS CORNING.

Таким образом, данные по пересчету валюты разных стран по отношению к доллару США и Евро были необходимы в связи с оформлением сотрудниками Общества продукции произведенной европейскими заводами.

Общество утверждает, что иностранная компания в рамках Соглашения от 28.09.2012 оказывала содействие в оценке валютных рисков, исходя из потребности Общества в денежных средствах, с учетом остатков текущих активов, а также учитывая влияние прогнозируемого изменения курса иностранной валюты, рекомендовала Обществу провести конверсионную сделку с иностранной валютой, в необходимой сумме на определенную дату.

В качестве документального подтверждения операций по хеджированию Общество ссылается на подтверждения поставочных конверсионных сделок, подписанных Хюбертом Фретьюром.

Из представленных Обществом документов следует, что документы по поставочной конверсионной сделке оформлялись закрытым акционерным обществом КБ "Ситибанк", были адресованы работнику Общества Неверовой Светлане и содержат подтверждение условий уже совершенной конверсионной сделки.

Таким образом, указанные документы не подтверждают довод Общества об оказании услуг иностранной компанией в виде рекомендаций по осуществлению сделок с валютой в определенные (более выгодные) даты.

В подтверждениях поставочной конверсионной сделки в графе "Клиент" имеется подпись в виде факсимиле без расшифровки Ф.И.О. подписанта и его должности, то есть документ подписан неустановленным лицом. Общество утверждает, что это подпись Хюберта Фретьюра.

Факсимильная подпись Хюберта Фретьюра свидетельствует лишь о том, что конверсионные сделки Общества происходили под контролем глобального собственника OWENS CORNING, поскольку Хюберт Фретьюр одновременно являлся членом Совета директоров Общества.

Общество утверждает, что иностранная компания на ежемесячной основе подготавливала аналитические таблицы по угару цветных металлов, данные расчеты могли быть использованы в процессе бюджетирования производства и снабжения производственных материалов.

Однако представленные в ходе проверки таблицы (на иностранном языке без перевода) содержат обобщенную информацию в отношении всех заводов группы OWENS CORNING, и составлялись с целью контроля собственника за деятельностью всех заводов, входящих в группу компаний.

При этом, в таблицах отсутствует дата их формирования, отсутствуют данные кем они сформированы, отсутствуют подписи должностных лиц, из таблиц невозможно установить кому предназначалась информация, доказательства того, что указанные таблицы были получены Обществом в проверяемый период также отсутствуют.

Таким образом, представленные Обществом документы, не подтверждают факт оказания слуг по контролю за учетом драгметаллов.

Кроме того, Кочетов А.С. (начальник 45 участка по использованию сплава из драгметалла) в ходе допроса сообщил, что необходимое количество сплава из драгметаллов определяется в соответствии с необходимостью непрерывного производства стекловолокна. Окончательное решение по приобретению принимает руководство. Он, как руководитель участка N 45, в том числе отвечал за учет и хранение драгметаллов. Срок службы бушингов зависит от сплава, от дизайна, от режима его эксплуатации, от среды, в которой он эксплуатируется (протокол допроса от 04.07.2018).

В ходе проверки Общество представило распоряжения "О нормах расходов драгметаллов", подписанное директором завода Джоном Совелсом. Как следует из указанного распоряжения угары (потери) драгметалла определялись Обществом в зависимости от нормы, рассчитанной на срок службы драгметалла.

Федяева Е.С. (заместитель главного бухгалтера Общества) пояснила, что в ее должностные обязанности входит ведение бухгалтерского учета по движению драгметаллов (протокол допроса от 08.08.2018 г.). В бухгалтерском учете на счете 25 "Общепроизводственные расходы" Обществом ежемесячно производилось списание потерь драгметаллов (сплавов).

По мнению Общества, иностранной компанией производились расчеты резервов по сомнительным долгам, указанная услуга позволяла повысить уровень контроля Общества.

Однако, из должностной инструкции бухгалтера-кредитного контролера Сергеевой М.Г. следует, что сотрудник обязан производить ежемесячно проводки в системах компании по начислению резерва на невозвратные долги клиентов.

В ходе проведенных оперативно-розыскных мероприятий, проведенных МО МВД России "Гусь-Хрустальный", предоставленных налоговому органу по постановлению о предоставлении результатов оперативно-розыскной деятельности налоговому органу от 15.08.2018, с рабочего компьютера Сергеевой М.Г. была изъята следующая информация:

расчет резерва по сомнительным долгам на 31.12.2012, расшифровка дебиторской задолженности на 01.01.2013 г., письма, адресованные в адрес покупателей по имеющейся задолженности перед Обществом, отчеты по задолженности и другие документы по взаимоотношениям с покупателями. Таким образом, сотрудники Общества самостоятельно формировали отчеты по задолженности, формировали резервы по сомнительным долгам для целей бухгалтерского учета и т.д.

Кроме того, согласно пояснениям покупателей продукции, они контактировали по вопросу платежей за продукцию с менеджерами отдела продаж и бухгалтером Сергеевой Мариной.

Таким образом, суд обоснованно согласился с выводом налогового органа о том, что Обществом не подтверждено оказание иностранной компанией услуг в области бухгалтерского учета, финансов и казначейства по соглашению. Подготовка аналитических исследований и дача рекомендаций должностным лицам Общества связаны с контролем иностранной компании за деятельностью Общества.

Общество указывает, что в рамках соглашения оказывались услуги в области управления персоналом и кадровых вопросов: предоставление рекомендаций в отношении удержания сотрудников в штате, проведение оценки стоимости лизинга и приобретения корпоративных автомобилей, проведение тренингов на тему постановки личностных и профессиональных качеств (расходы составили в 2014 году - 24 161 953 руб., в 2015 году - 29 108 635 руб.)

Как следует из штатного расписания в Обществе создан отдел управления персоналом в составе 4 чел. С 2015 года введена должность заместителя генерального директора по персоналу.

В Обществе действовал Стандарт предприятия СТП 6.2-00-2013 "Подготовка персонала". Указанный стандарт был разработан с целью систематизации работы по обучению и развитию работников, для обеспечения профессионального роста работников в целях повышения эффективности работы предприятия. Как следует из указанного Стандарта, в Обществе была создана система по осуществлению внешнего и внутреннего обучения персонала, которое может быть плановое - в соответствии с действующим на предприятии планом и внеплановое - в случае приема на работу новых сотрудников, необходимости проведения корректирующих и предупредительных действий, изменения технологии производства, изменения законодательства.

Для осуществления внешнего обучения работников Обществом привлекалось общество с ограниченной ответственностью "МБД Групп" на основании договора на оказание услуг от 11.03.2014 N 01, согласно которому ООО "МБД Групп" (Исполнитель) оказывало Обществу услуги по проведению тренингов с персоналом по программам "Эффективные переговоры в процессе закупки", "Эффективная презентация", "Управление временем и процессом".

Опрошенная заместитель генерального директора по персоналу Жукова Т.В. (протокол допроса от 3.10.2018) пояснила, что она занималась адаптацией руководящего состава, его обучением, развитием персонала; решала вопросы компенсаций и льгот, отслеживание уровня заработной платы и др., в 2014-2015 годах иностранными компаниями проводились тренинги по обучению работы в программе SAP.

При этом в ходе проверки установлено, что обучение по работе в программе SAP предусмотрено соглашением о технической помощи N 1505 от 15.054.2014, а также соглашением о региональном обслуживании от 01.07.2013, расходы Общества по которым были приняты налоговым органом при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций.

В Обществе и до заключения соглашения уже действовала система оценки результативности труда деятельности сотрудников, проводились обучающие курсы, тестирование работников.

Опрошенная Ломтевой Е.И. (специалист по кадрам) пояснила, что в Обществе существовала оценка качества работы персонала. Каждый сотрудник административного подразделения ставил перед собой цель по улучшению качества работы. По каждому работнику составляется отчет, который передается непосредственному начальнику, который в свою очередь оценивает работу и ставит свои комментарии. При этом, свидетель пояснил, что иностранные компании не оказывают помощь по роду ее деятельности (протокол допроса от 16.08.2018).

Для поиска сотрудников, их отбора в соответствии с профессиональными качествами Общество привлекало кадровые агентства общества с ограниченной ответственностью "КС Персонал" (Кадровое агентство - общество с ограниченной ответственностью "V.I.P. - Персонал"), "Анкор Рекрутмент", что подтверждается представленными указанными обществами документами, а также показаниями работников Общества Гуськова О.П. (протокол допроса от 04.09.2019), Федяевой Е.С. (протокол допроса от 08.08.2019), Ершовой (Катовой) И.С. (протокол допроса от 08.08.2019), Ткачевой Ю.А. (протокол допроса от 08.08.2018) и других.

Сумма расходов по услугам, предоставленным указанными кадровыми агентствами, составила в 2014 году - 1 829 892 руб. 21 коп. (1 577 172 руб. 21 коп. - обществу с ограниченной ответственностью "Анкор Рекрутмент" и 252 720 - обществу с ограниченной ответственностью "V.I.P. - Персонал"), в 2015 году - 1 562 697 руб. 60 коп. - обществу с ограниченной ответственностью "Анкор Рекрутмент". В актах сдачи-приемки услуг, оформленных с кадровыми агентствами, подробно расписано содержание оказанных услуг и определена их стоимость.

Кроме того, как следует из показаний заместителя генерального директора по персоналу Жуковой Т.В. (протокол допроса от 03.10.2018), начальника отдела закупок Глухова С.Е. (протокол допроса от 28.08.2019) трудоустройство в Обществе осуществлялось с привлечением кадровых агентств (независимо от предлагаемой должности), затем проводилось собеседование с руководящим составом Общества, и только потом - дистанционное собеседование с европейскими коллегами.

Таким образом, согласование кандидатов на замещение вакантной должности с европейскими коллегами осуществлялось в рамках контроля за деятельностью Общества со стороны собственника, поскольку проверяемым налогоплательщиком самостоятельно привлекались кадровые агентства и проводились собеседования с претендентами.

Общество утверждает, что в рамках оказания кадровых услуг Обществу направлялись рекомендации в отношении предоставления сотрудникам Общества компенсации за пользование автомобилем. Однако необходимо пояснить, что задолго до заключения соглашения, работникам Общества производились дополнительные выплаты в виде материальной поддержки, а также предоставлялись служебные автомобили.

Так, согласно трудовым договорам от 28.11.2008, заключенному с Чесалиной О.В., от 20.08.2012, заключенному с Мезенцевой Н.Б., работодатель обязуется обеспечить работнику условия труда, необходимые для выполнения принятых им на себя обязанностей, в том числе предоставить служебный автомобиль.

Согласно трудовому договору от 21.07.2010, заключенному с Зотовой В.Б., при использовании личного автомобиля в служебных целях работодатель гарантирует компенсацию всех затрат на бензин согласно представленным чекам на ежемесячной основе.

Таким образом, предоставление служебных автомобилей и выплата компенсаций за использование личных автомобилей в служебных целях самостоятельно устанавливались Обществом еще до момента заключения соглашения. Правила по предоставлению работникам автотранспорта и иных мер поддержки работников, действовали как до оформления соглашения, так и после его заключения.

Необходимость в услуге по бюджетированию затрат по оценки стоимости приобретения и лизинга корпоративных автомобилей Общество документально не подтвердило. Изменения условий обеспечения служебным транспортом сотрудников Общества в ходе контрольных мероприятий не нашло подтверждение. Сотрудникам Общества выделялись корпоративные транспортные средства как в проверяемый период (2014-2015 годы), а также до проверяемого периода, что подтверждается данными по учету транспортных средств, условиями трудовых договоров.

В подтверждение реальности выполнения услуг Общество ссылается на рекомендации в отношении удержания сотрудников. Указанный документ (Матрица удержания ОС для России) не содержит даты составления, из него невозможно установить исполнителя документа, а также отсутствует возможность получить сведения о том, что документ был подготовлен по заданию Общества и направлялся в адрес Общества.

В качестве подтверждения оказания иностранной компанией услуг в области кадровых ресурсов Обществом представлено резюме оценки должности бухгалтера Елены Федяевой. Общество утверждает, что указанный отчет использовался сотрудником отдела кадров Жуковой Т. при подборе кадров на должность бухгалтера. Однако, Федяева Е. является сотрудником Общества с августа 2012 года. Доказательств того, что Общество нуждалось в оценке должности действующего сотрудника в 2014 году не представлено. При анализе "Резюме оценки должности" установлено, что в представленном документе имеется ссылка на авторские права, которыми обладает компания LLC Mercer. При этом Общество не представлено доказательств заключения договорных обязательств между компанией European Owens Corning Fiberglas sprl и LLC Mercer.

Из аналитических отчетов по результатам профильного анализа личности сотрудников по системе Thomas не представляется возможным установить, каким образом данные материалы были получены компанией и были ли они переданы Обществу. Документы, подтверждающие привлечение иностранной компанией субподрядчика для составления отчетов по системе Thomas, не представлено. Как не представлено и доказательств того, что именно Общество, а не иностранная компания в интересах собственника бизнеса, являлась заказчиком такого анализа.

В отношении презентации по проведению тренинга на тему постановки личностных и профессиональных целей по методике "HARD", презентации по проведению серии тренингов на тему "Основы лидерства" ("People leadership fundamentals))), налоговым органом в ходе проверки установлено, что в открытом доступе сети интернет содержится информация о тренингах на темы: "Опыт работы и навык решения сложных задач, высокий уровень профессионализма (hard skills) и личные качества (soft skills) по методике "HARD"; "Профильный анализа личностей сотрудников Общества", "Управление изменениями", "Управление конфликтами" по методике Thomas; "Лидерство, команда" по методике "HARD" и пр.

Кроме того, из презентации по проведению тренинга относительно постановки личностных и профессиональных целей невозможно определить, в какой период времени указанный документ составлен, какие сотрудники Общества и в какие сроки прошли обучение в рамках тренинга.

Электронное письмо, адресованное Жуковой Т. (в копии Фабри, Оливер), содержит разрешение Жуковой Т. на выплату компенсации за автомобиль "задним числом с даты приема на работу", представляет собой разрешение собственника на компенсацию понесенных затрат сотруднику. Следовательно, указанное письмо не может являться подтверждением оказания кадровых услуг Обществу.

В отношении корпоративной системы управления обучением Talent Center заместитель генерального директора по персоналу Жукова Т.В. пояснила, что в Обществе имелась корпоративная система - Talent Center, в которую сотрудник заносит свои данные (образование, опыт работы, карьерные ожидания, наличие навыков, области для развития), т.е. создает профайл. К этим данным имеют доступы сотрудники отдела кадров Общества и Европейские коллеги. Эта система позволяет сотрудникам Общества получать навыки (протокол допроса свидетеля от 09.09.2019).

Использование сотрудниками Общества корпоративной системы Talent Center наряду со всеми компаниями, входящими в группу компаний OWENS CORNING в качестве корпоративного ресурса не является оказанием услуг.

Таким образом, участие сотрудников иностранной компании в деятельности Общества, дача рекомендаций по отбору кандидатов на руководящие должности, предоставление доступа к корпоративному ресурсу связаны с контролем со стороны глобального собственника за деятельностью Общества.

Общество указывает, что в рамках соглашения оказывались услуги в области качества в двух направлениях: иностранные специалисты из OWENS CORNING посещали завод для проверки технического состояния оборудования, технические специалисты исследовательской лаборатории группы OWENS CORNING в Шамбери (Франция) проводили тестирование материалов, сырья и готовой продукции на предмет совместимости сырья, которое приобреталось Обществом, с техническими условиями эксплуатируемого оборудования. Кроме того, Обществу предоставлялся доступ к корпоративной базе данных по работе с претензиями (сумма расходов по услугам составила в 2014 году - 24 341 774 руб., в 2015 году - 30 153 135 руб.).

Согласно штатному расписанию на 2014 год в Обществе имелась служба по технологии производства, контролю качества и процессу непрерывного улучшения, в состав которой входили руководитель службы, менеджер по проектам процесса непрерывного улучшения, инженер-технолог, специалисты по непрерывным улучшениям, отдел технического контроля, а также лаборатория стекла и замасливателя, штат которой состоял из ведущего специалиста и 3-х лаборантов химического анализа.

Согласно штатному расписанию на 2015 год в штатное расписание включена служба по технологии производства, контролю, в состав которой входил производственный отдел, отдел технического контроля, а также лаборатория стекла и замасливателя.

Тестирование выпускаемой продукции осуществлялось Обществом в лабораторном комплексе, в состав которого входили лаборатория стекла и замасливателя ОТК и испытательная лаборатория ОТК. Согласно акту оценки состояния измерений в испытательных и измерительных лабораториях "Лабораторного комплекса АО "ОС "Стекловолокно", составленном ФБУ "Владимирский ЦСМ", в Обществе имеются необходимые условия для выполнения измерений всей закрепленной области деятельности, в связи с чем, ФБУ "Владимирский ЦСМ" Обществу выдано свидетельство "О состоянии измерений в лаборатории" сроком на 5 лет с 24.04.2014 по 24.04.2020 (ответ ФБУ "Владимирский ЦСМ" от 23.10.2018 N 3/03-52/2244).

Опрошенные в ходе проверки свидетели утверждают, что контроль за качеством выпускаемой продукции и технологическими процессами осуществлялся сотрудниками Общества.

Так, начальник производственно-технологического отдела Сорокина И.В. (протокол допроса свидетеля от 03.09.2019) пояснила, что она сама разрабатывала технологическую документацию и технические условия на выпускаемую продукцию Общества. Технические требования к продукции, выпускаемой и другими заводами группы OWENS CORNING, предоставляла иностранная компания.

Опрошенный технолог участка приготовления шихты и стекловарения Пыленков В.Р. (протокол допроса свидетеля от 24.07.2018) пояснил, что с приходом американской корпорации возникла необходимость строительства новой печи, так как переходили на новую технологию производства стекла марки "Адвантекс". Корпорация внесла изменения в состав шихты и запустила производство стекла марки "Адвантекс". Контроль за технологическим процессом по изготовлению продукции осуществлял директор завода Сергей Ильин, а начальник ОТК Рогова Алевтина осуществляла контроль за качеством продукции.

Опрошенный Ильин С.И., работавший в проверяемом периоде директором завода (протокол допроса от 16.08.2018), пояснил, что контроль за технологическим процессом производства осуществляла служба по технологии производства, контролю качества и процессу непрерывного улучшения, которая разрабатывала технические условия на выпуск продукции по мере освоения выпуска новой продукции. Продукция Общества имеет паспорта качества, которые оформляются на основании лабораторных испытаний.

На требование налогового органа от 08.08.2018 N 18 Обществом представлены технические условия на выпускаемую продукцию ровинг ТЗО (прямой) из стекла Advantex, согласованные директором завода Ильиным СИ. и утвержденные генеральным директором Сакелариди Д.Н.

Указанные технические условия разработаны инженером по стандартизации Т.Ю. Пуртовой и менеджером по проектам процесса непрерывного улучшения B.C. Шаталовым.

С целью проведения менеджмента качества на основании требований стандарта ISO 9001:2008 Общество привлекало общество с ограниченной ответственностью "ТЮФ ЗЮД Русланд", по результатам которого Обществу выдавались сертификат о выполнении требований стандарта ISO 9001:2008.

Опрошенный начальник отдела технического контроля Общества Рогова А.А. (протокол допроса от 03.08.2018) пояснила, что контроль за технологическим процессом по изготовлению продукции осуществляет служба по технологии производства, контролю качества и процессу непрерывного улучшения. Ежегодно германская компания TUF(TK)O) проводит аудит по системе менеджмента качества, выдает сертификат. Технические условия на выпускаемую продукцию разрабатывает инженер-технолог, которые согласовываются со специалистами Общества и утверждаются генеральным директором. Все результаты тестирования на выпускаемую продукцию заносятся в общую программу, эти результаты в дальнейшем используются при оформлении документов по отгрузке продукции.

Допрошенная в суде Рогова А.А. пояснила, что на предприятии действует лабораторный комплекс, которые выполняют входной контроль сырья, потом контроль сырья со стекловаренной печи, еще три лаборатории выполняют контроль полуфабриката и готового продукта. В лабораториях все проводится по методикам, прописанным в технических условиях, по результатам проверки оформляются паспорта качества. Лаборатория в Шамбери оказывала помощь в контроле сырья для стекловарения, а также самой массы и шихты. На основании фактических результатов сырьевых материалов в лаборатории Шамбери делали расчет рецепта шихты, по этому рецепту затем на заводе варили стекломассу. Указанные исследования производились при изготовлении стекла Advantex. Это стекло разработка OWENS CORNING. Корректировку рецепта стекла сотрудники предприятия самостоятельно не могли делать. Компоненты, стекло, шихту и отправлять туда на исследование. Компоненты, шихту, стекло отправляли в лабораторию в Шамбери без заявок, так как был план контроля. При этом Рогова А.А. не обладает сведениями в рамках исполнения какого договора отправлялись образцы в лабораторию в Шамбери, акты выполненных работ она не визировала.

В ходе проверки было установлено, что между Обществом (лицензиат) и иностранной компанией ОС NL INVEST COOPERATIEF UA Нидерланды (далее компания "ОС") (лицензиар) заключено соглашение о лицензировании технологии от 10.12.2012 (далее - лицензионное соглашение), в соответствии с которым Обществу передавалось право использования секрета производства (ноу-хау) стекла Advantex. Соглашение от имени компании "ОС" также подписано Хьюбертом Фрейтюром (он же подписант Соглашения о предоставлении услуг N 01/09 от 28.09.2012).

ОС NL INVEST COOPERATIEF UA Нидерланды также входит в международную группу компаний OWENS CORNING.

По данным БД "Вигеаи van Dijk" (ответ от 18.05.2017 N 19-07-01/1557дсп@) установлено, что глобальным конечным собственником компаний ОС NL INVEST COOPERATIEF U. A., European Owens Corning Fiberglas sprl, OCV CHAMBERY INTERNATIONAL и Общества является компания OWENS CORNING (США).

С 01.11.2007 Общество вошло в состав международной корпорации OWENS CORNING (США), головной организацией общества с 01.11.2007 является представительство OWENS CORNING, Брюссель (Бельгия).

По условиям лицензионного соглашения, компания ОС предоставляет лицензиату на срок действия соглашения неисключительную лицензию без права передачи в рамках прав лицензионной интеллектуальной собственности на право производства продукции на предприятии, продажи и предложения продажи произведенной таким образом продукции (п.А лицензионного соглашения).

Лицензиату передаются технологии производства "ноу-хау" на производство следующей продукции: традиционный ровинг, прямой ровинг, рубленое волокно "сухое" (DUCS), рубленное волокно "мокрое" (WUCS), литьевой материал, содержащий смолу и армирующие сформированные непрерывные волокна, а также термопластичную смолу (CRATEC) и стекло с низким содержанием бора Advantex (пункт Р лицензионного соглашения).

При этом, как следует из пункта R лицензионного соглашения "Технологии" означает техническую проверку и оценку сырья для приготовления шихты на соответствие техническим требованиям, отладку операций по смешиванию шихты, разработку состава стекла Advantex, разработку конструкции печи и подготовку предпроектной документации, разработку химического состава замасливателей, практику выработки формирования волокна, воздухораспределение с помощью системы отопления, вентиляции и кондиционирования, системы обеспечения контроля качества, технологический процесс изготовления продукции (пункт R лицензионного соглашения).

При передаче лицензированного "ноу-хау" передавались технические сведения и данные, процессы, методики, чертежи и проекты, руководства по эксплуатации, технологии производства и контроля качества, накопленный опыт, инструкции по монтажу оборудования и инструментов, спецификации сырья и прочие виды ноу-хау (пункт G лицензионного соглашения).

В соответствии с лицензионным соглашением Лицензиат обязан сотрудничать с компанией ОС и предоставлять образцы продукции и связанных с ней материалов, которые могут быть запрошены компанией "ОС" (пункт С раздела VI соглашения).

Общество выплачивало иностранной компании (лицензиару) по лицензионному соглашению роялти: за 2014 год в сумме 52 млн. руб., за 2015 год - 72 млн. руб. Указанные расходы были учтены налоговым органом при определении налоговой базы Общества по налогу на прибыль.

Следовательно, техническая проверка и оценка сырья для приготовления шихты, отладка операций по смешиванию шихты, разработка спецификаций на сырье (требования к закупаемому сырью), разработка конструкции печи и процессов изготовления лицензионной продукции осуществлялись в рамках лицензионного соглашения, по которому Обществом выплачивалось вознаграждение иностранной компании (лицензиару) в размере, зависящем от объема продаж за каждый месяц. В рамках указанного соглашения производилась и разработка химического состава замасливателей.

Ссылки Общества в подтверждение реальности услуг по Соглашению на отчеты лаборатории Шамбери обоснованно не приняты судом первой инстанции в качестве документов, подтверждающих реальность произведенных затрат.

В ходе проверки отчеты Обществом не были представлены, а, следовательно, документы отсутствовали у Общества.

Представленные в материалы дела отчеты лаборатории Шамбери не содержат ссылок на договор в исполнение, которого производились исследования.

Кроме того, из показаний Роговой А.А. следует, что направление образцов в лабораторию Шамбери было обусловлено плановым контролем, а не оказанием услуг.

Таким образом, контроль за изготовлением продукции с использованием лицензированного ноу-хау, а также за использованием сырья при производстве, осуществлялся международной группой компаний в рамках Соглашения о лицензировании технологии от 10.12.2012.

Посещение завода Общества иностранными специалистами из OWENS CORNING не подтверждает оказание услуг в рамках соглашения, поскольку осуществлялись в рамках контроля за деятельностью Общества, и инвестициями, вложенными собственником в перевооружение производства Общества.

Опрошенный в ходе проверки директор завода Ильин С.И. (протокол допроса свидетеля от 16.08.2018) пояснил, что компания European Owens Corning Fiberglas Sprl по роду его должностных обязанностей услуги не оказывала. Контроль за осуществлением технологического процесса производства осуществляла служба по технологии производства, контролю качества и процессу непрерывного улучшения.

Обществом представлены отчеты, подготовленные в рамках визитов на завод Общества с целью проведения оценки технического состояния критичного оборудования, такого как печь или бушинг, а также подготовки рекомендаций по повышению надежности и эффективности оборудования. Как следует из представленных отчетов они были направлены Сергею Ильину и Сергею Королеву. Однако, Ильин С.И. не подтвердил оказание услуг компанией European Owens Corning Fiberglas Sprl. В отношении Королева С.С. установлено, что он работал в АО "ОС Стекловолокно" с 17.03.2016 в должности менеджера по эффективности, тогда как представленная Обществом информация датирована августом 2015 года.

Предоставление доступа к корпоративным базам банных по работе с претензиями не может рассматриваться в качестве услуг по соглашению.

Как установлено в ходе проверки в соответствии с приказом от 26.11.2014 N 286 "О введении в действие Положения П.7.2.3-01-2014" в Обществе установлен Порядок работы с сообщениями от потребителей по качеству продукции. Сообщения заносятся в определенную компьютерную программу CNDB. Данная программа предусматривает дальнейшее разбирательство по сообщениям, в ней отражается результат проведения внутренних расследований процесса наработки данной продукции для выявления причины возможного дефекта.

Система CNDB работает в режиме он-лайн и развернута на всех заводах OWENS CORNING.

Как следует из показаний Роговой А.А. все претензии по качеству продукции заносятся в общую базу данных всей корпорации "OWENS CORNING" примерно с 2009. Для обработки претензий по качеству продукции создается рабочая группа специалистов Общества (состав: технологи, специалисты службы качества), для определения причин несоответствия продукции. В результате разрабатываются корректирующие действия, направленные на устранения данного несоответствия готовой продукции (протокол допроса от 03.08.2018).

Опрошенный Пыленков В.Р., работавший технологом участка приготовления шихты и стекловарения (протокол допроса свидетеля от 24.07.2018), пояснил, что Общество совместно с потребителями продукции отрабатывает претензии по качеству продукции: представитель Общества выезжает к потребителю продукции, там отбирается образец и привозит на предприятие, где собирается комиссия: потребитель продукции, менеджеры по производству, технологи и работники ОТК, и комиссия отрабатывает претензию. Также отрабатывают претензии но качеству продукции на основании инструкции по работе с несоответствием качества продукции.

Опрошенный Ильин С.И., работавший в проверяемом периоде директором завода (протокол допроса от 16.08.2018) пояснил, что для рассмотрения претензий по качеству в Обществе создан совет по качеству продукции, и также имеется процедура управления по несоответствию качества продукции. Члены совета утверждены генеральным директором.

Обществом представлены снимки экранов корпоративной базы данных по работе с претензиями CNDB, доступ к которой представлен специалистам отдела контроля качества производства Общества.

Один из снимков экрана корпоративной базы данных по работе с претензиями CNDB содержит следующие пояснения: "Корпоративная система и база данных по работе с претензиями на всех заводах компании. Все претензии и информация от клиентов обрабатывается, заносится в единую систему. Вырабатывается план корректирующих мероприятий, которые контролируются на регулярной основе".

Таким образом, претензии по качеству продукции рассматриваются сотрудниками Общества и заносятся в программу CNDB, которая содержит информацию по всем заводам группы OWENS CORNING и разработана с целью централизованного анализа информации и осуществления контроля со стороны глобального собственника.

В качестве подтверждения оказания компанией EOCF услуг в области контроля качества Обществом представлены снимки экрана корпоративной базы данных по лучшим практикам и происшествиям, доступ к которой предоставляется специалистам отдела контроля качества производства Общества.

В результате анализа представленных снимков установлено, что в них отражена информация по происшествиям, касающаяся всех заводов, входящих в группу компаний OWENS CORNING. Поскольку данные отчеты представляют собой статистические данные о происшествиях в отношении всех заводов, входящих в группу, следовательно, они не являются подтверждением факта оказания услуг для Общества в рамках соглашения. Указанная информация о производственной ситуации на всех заводах собиралась в интересах глобального собственника OWENS CORNING.

При изложенных обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что Общество не подтвердило факт оказания услуг в области контроля качества продукции компанией European Owens Corning Fiberglas sprl в рамках соглашения.

Общество указывает, что в рамках European Owens Corning Fiberglas sprl оказывался широкий спектр услуг по технической поддержке информационных и компьютерных систем с привлечением субподрядчика. В качестве субподрядчика по договору компания привлекала компанию Tata Consultancy Services (сумма расходов по услуге в 2014 году - 27 843 316 руб., в 2015 году - 44 399 094 руб.).

В подтверждение оказанных услуг по технической поддержке Общество ссылается на регистр запросов сотрудников Общества через портал Help Desk.

В ходе проверки с возражениями на акт проверки в налоговый орган была предоставлена часть указанного регистра на иностранном языке. Регистр заявок, имеющийся в материалах дела, с переводам на русский язык был предоставлен только при рассмотрении дела в суде. При этом, как следует из протокола допроса свидетеля Титова Е.А. запросы и переписка с компанией, оказывающей услуги, на момент налоговой проверки в Обществе не были сохранены, поскольку имели ограниченный срок хранения (протокол допроса от 03.09.2019).

Представленный Обществом регистр запросов сотрудников не может быть признан достоверным, поскольку из таблицы запросов невозможно определить источник формирования (информационный ресурс), дату составления, автора документа.

Обществом не представлены первичные документы по передаче и получению запрашиваемой информации.

В представленном реестре содержатся запросы, в том числе, на услуги, которые не могли быть оказаны иностранной компанией (например, замена телефонного аппарата), между тем в реестре есть пометка об исполнении запроса иностранной компанией.

В реестре также содержатся многочисленные запросы о предоставлении доступов к папкам информационной сети всей группы компаний. При этом, в ходе проверки установлено, что сотрудники Общества производили выгрузку в общедоступную информационную корпоративную базу сведений о претензиях покупателей, сведений о наличии товара к продаже всей группы компаний OWENS CORNING и других. Сотрудники Общества осуществляли реализацию товаров всей группы компаний OWENS CORNING, получая сведения о наличии товара из этой общедоступной информационной корпоративной базы.

Часть запросов сотрудников касается работы системы SAP (международной программы управления бизнес процессами и обработки данных предприятия).

В 2014-2015 годах внедрение системы SAP производилось по соглашению между Обществом и Tata Consultancy Services Limited (наряд на выполнение работ от 30.04.2014 N 42). В целях исполнения указанного соглашения иностранная компания Tata Consultancy Services Limited производила загрузку данных, тестирование по всем разработкам и конфигурациям, предоставляла учебные материалы (руководства по эксплуатации) и осуществляла их перевод, обеспечивала проведение обучения ответственных лиц и конечных пользователей, обеспечивала поддержку продуктивной эксплуатации после продуктивного запуска. Расходы Общества по указанному наряду на выполнение работ составили: в 2014 году - 22 737 239,9 руб., в 2015 году - 26 412 569 руб., всего в сумме 49 149 808 руб. Указанные расходы были учтены налоговым органом при определении налоговой базы по налогу на прибыль.

Кроме того, техническая поддержка развертывания программы SAP предприятии осуществлялась по соглашению о технической помощи от от 15.05.2014 N 1505 взаимозависимой компанией с OCV Chambery International, которая входила в группу компаний OWENS CORNING.

В рамках данного соглашения OCV Chambery International было привлечено для оказания услуг по информационным технологиям (ИТ) и финансам в целях развертывания программы SAP (международной программы управления бизнес процессами и обработки данных предприятия). Услуги предоставлялись в виде делового анализа, программирования. документирования, тестирования, обучающих визитов и технических совещаний.

Расходы Общества по указанному соглашению на выполнение работ составили за 2015 год на сумму 50 526 878 руб. 40 коп., в том числе услуги по внедрению программы SAP в сумме 29 487 074 руб. и консультационные услуги в сумме 21 039 804 руб. Указанные расходы были учтены налоговым органом при определении налоговой базы по налогу на прибыль.

Как верно отмечено судом первой инстанции, внедрение программы SAP в Обществе необходимо было для интегрирования бизнеспроцессов и учета в рамках всей группы компаний OWENS CORNING, с целью возможности в режиме реального времени контролировать деятельность всей группы компаний глобальным собственником.

В подтверждение оказания услуг в области ИТ и обработки данных Общество ссылается на показания руководителя направления по информационным технологиям Титова Е.А.

Опрошенный в суде 20.05.2025 Титов Е.А. пояснил, что он взаимодействовал с компанией Tata, которая поддерживала производственную и пользовательскую инфраструктуру. Компания Tata оказывала услуги всей группе компаний OWENS CORNING. Техническая помощь оказывалась через виртуальные сервера, принадлежащие иностранной компании. После ухода иностранной компании и передачи активов Общества компании Росатом, IT- инфраструктурой управляет и ее поддерживает компания Росатом.

Опрошенный в суде 23.06.2022 Титов Е.А. не мог пояснить какие услуги оказывались иностранными компанией European Owens Coming Fiberglas sprl no его виду деятельности, поскольку не обладает информацией. В отношении регистра заявок, представленных Обществом в суд свидетель пояснил, что это выгрузка из выгрузки реестра заявок была получена от компании Tata. Из показаний свидетеля Титова Е.А. также следует, что основной его обязанностью являлась координация взаимодействия пользователей со службой технической поддержки, а именно в формировании запросов и мониторинге выполнения запросов, а также устранение неисправностей, как то: перезагрузить компьютер, переподключить сетевой кабель, отключить/подключить устройства. Схожие функции выполнял и сотрудник общества с ограниченной ответственностью "Лоцман Бизнес-Технологий" Лукашенко К. в рамках исполнения договора с обществом с ограниченной ответственностью "Лоцман Бизнес-Технологий".

В соответствии с договорами от 31.12.2012 N ЛТ-566 и от 31.12.2014 N ЛТ-1146 на оказание услуг по информационно-техническому обслуживанию общество с ограниченной ответственностью "Лоцман БизнесТехнологий" оказывало услуги информационно-технического обслуживания, сопровождения системного программного обеспечения вычислительных средств, инструментальных и прикладных программных средств, а также услуги по проведению профилактических работ аппаратных средств вычислительной техники. Для выполнения работ Исполнитель предоставлял 2 специалистов на постоянной основе (Приложение N 1 к договорам от 31.12.2012 N ЛТ-566 и от 31.12.2014 N ЛТ-1146). Специалистам выделялось место работы в Обществе. Как следует из протокола допроса Титова Е.А., он контролировал исполнение договоров общества с ограниченной ответственностью "Лоцман Бизнес-Технологий", визировал акты о приемке выполненных работ.

Титов Е.А. также пояснил, что для установки программных продуктов привлекались сторонние организации общества с ограниченной ответственностью "Цифровые технологии", "ВЦ "Автоматизация" (г. Ковров), индивидуальный предприниматель Дудник. Компания Tata оказывала полный спектр технической поддержки информационных систем (протокол допроса от 24.07.2018).

Опрошенные в ходе проверки менеджер по продажам Общества Ершова И.С. (протокол допроса от 08.10.2018) и заместитель генерального директора Общества по персоналу Жукова Т.В. (протокол допроса от 03.10.2018) пояснили, что техническую поддержку работы компьютеров в Обществе осуществляют специалист информационных технологий Титов Е., а также специалист общества с ограниченной ответственностью "Лоцман Бизнес-Технологий" Лукашенко К.

Таким образом, техническая поддержка работы компьютерной системы Общества осуществлялась Титовым Е.А. и специалистами общества с ограниченной ответственностью "Лоцман БизнесТехнологий", для установки программных продуктов привлекались российские компании.

Предоставление доступа к информационной системе всей группы компаний, техническую поддержку которой осуществляла Tata Consultancy Services, не является оказанием услуги, поскольку было необходимо прежде всего глобальному собственнику компании OWENS CORNING. Взаимодействие между Обществом с иностранной компанией осуществлялось не в рамках исполнения соглашения, а в рамках контроля за деятельностью Общества, поскольку глобальным собственником всей группы компаний OWENS CORNING осуществлялось инвестирование денежных средств в производство подконтрольных компаний, а кроме того, владельцы международной группы компании были заинтересованы в максимальном получении дохода от деятельности и снижении рисков.

Все действия, которые осуществляла компания European Owens Corning Fiberglas sprl в адрес Общества в рамках соглашения, были необходимы конечному собственнику Общества с целью осуществления контрольных функций на глобальном уровне, что свидетельствует о принятии фактическим собственником управленческих решений для компаний, входящих группу компаний OWENS CORNING, о наличии корпоративного интереса и не может считаться оказанием услуг. Иностранная компания заинтересована в успешной деятельности Общества не как самостоятельного юридического лица, а как компании, входящей в международную группу компаний.

 

Выводы суда

Совокупность установленных по делу обстоятельств свидетельствует о том, что расходы по соглашению не соответствуют требованиям статьи 252 Налогового кодекса Российской Федерации, поскольку не имеют признаков оказания услуг, не отражают в себе характер консультации или результат конкретной услуги. Необходимость в услугах Общество документально не подтвердило.

Таким образом, услуги по Соглашению с European Owens Corning Fiberglas sprl - это фактически распределенные внутригрупповые затраты, которые направлены на компенсацию глобального собственника расходов на управление, к которым следует отнести создание и поддержание разработки единых проектов, политик и требований, единой IT-системы, определяющих правила поведения каждого участника группы.

До заключения соглашения Общество ежегодно выплачивало в адрес иностранного акционера - Компании OCV CHAMBERY INTERNATIONAL дивиденды, удерживая и перечисляя с них налог.

Так, согласно декларации по налогу на прибыль per. N 5861839 за 8 мес. 2010 Общество в листе 03 разделе А "Расчет налога на прибыль с доходов в виде дивидендов (доходов от долевого участия в других организациях, созданных на территории РФ)" отразило за 2009 году сумму дивидендов, подлежащих распределению между акционерами - 64 976 520 руб., в том числе: дивиденды, начисленные иностранным организациям - 64 957 032 руб., дивиденды, подлежащие распределению российским акционерам - 19 488 руб.

Дивиденды в сумме 64 957 032 руб. выплачены 26.08.2010 в адрес компании OCV CHAMBERY INTERNATIONAL, с которых исчислен налог по ставке 5% в сумме 3 247 852 руб.

В 2011 году сумма дивидендов, подлежащих распределению между акционерами составила - 172 262 264 руб., в том числе: дивиденды, начисленные иностранным организациям - 168 578 964 руб., дивиденды, подлежащие распределению российским акционерам - 3 673 300 руб. (организациям - 19 184 руб., ФЛ - 3 654 115 руб.).

Как следует из налогового расчета Общества о суммах выплаченных иностранным организациям доходов за 8 мес. 2011 года дивиденды в сумме 168 578 964 руб. выплачены 23.08.2011 в адрес Компании "OCV CHAMBERY INTERNATIONAL)), исчислен налог по ставке 5% в сумме 8 428 948 руб.

Таким образом, дивиденды иностранной компании выплачивались в сумме, сопоставимой с суммами затрат, учитываемых Обществом при исчислении налога на прибыль организаций за 2014-2015 по спорному соглашению (за 2014 год учтено вознаграждение в сумме 158 772 682 руб., за 2015 год - в сумме 227 344 085 руб.).

С 2012 года в связи с осуществлением инвестиционной деятельности Общество отражает убытки организации: за 2012 убытки организации составили 228 889 тыс. руб., за 2013 - 466 184 тыс. руб., за 2014 - 112 784 тыс.

руб., в связи с чем у Общества отсутствовали основания для выплаты дивидендов.

Заключение соглашения с компанией European Owens Corning Fiberglas sprl позволило относить сумму расходов по консультационным услугам в уменьшение налогооблагаемой базы по налогу на прибыль, и одновременно реализовать возможность компенсации расходов глобального собственника группы на акционерную деятельность и получение дивидендов.

При этом, в отличие от дивидендов, исчисленные суммы расходов по формально оказанным услугам были отнесены налогоплательщиком в состав косвенных расходов, учитываемых для целей налогообложения, при их перечислении в адрес иностранного лица не удерживался налог у источника выплаты.

Совокупность установленных по делу обстоятельств подтверждает, что целью сделки по оказанию консультационных услуг является создание оснований для платежа и перевода прибыли в пользу иностранной компании вместо выплаты дивидендов. Общество использовало незаконный механизм налоговой оптимизации, выразившейся в сознательном искажении сведений о фактах хозяйственной жизни, а именно оформлении Соглашения об оказании услуг, формально соответствующего требованиям закона, но фактически направленного на незаконную минимизацию налогообложения.

Доводы Общества о том, что услуги, оказываемые в рамках соглашения, позволили Обществу уже в 2014 году снизить уровень убытков от деятельности, а также увеличить продажи обоснованно отклонены судом первой инстанции, как документально не подтвержденные.

Из анализа бухгалтерской отчетности Общества установлено, что за 2012 год убытки составили 228 889 тыс. руб., для целей налогообложения исчислен убыток в сумме 265 062 тыс. руб.

За 2013 год убытки Общества составили 466 184 тыс. руб., для целей налогообложения исчислен убыток в сумме 368 164 тыс. руб., за 2014 год убытки составили 112 784 тыс. руб., для целей налогообложения исчислен убыток в сумме 52 290 тыс. руб., за 2015 год прибыль организации составила 309 825 тыс. руб. При этом, в налоговой декларации по налогу на прибыль за 2015 год исчислена прибыль в сумме 306 122 тыс. руб., которая уменьшена на сумму убытков прошлых лет в сумме 306 122 тыс. руб. Таким образом, налог на прибыль организаций к уплате в бюджет за 2015 год отсутствует. Заключение соглашения с компанией European Owens Corning Fiberglas sprl позволило Обществу относить сумму расходов по консультационным услугам в уменьшение налогооблагаемой базы по налогу на прибыль, что являлось одной из причин убыточности деятельности Общества.

Получение прибыли Обществом в 2015 году обусловлено реализацией инвестиционного проекта "Переоснащение производства стекловолоконных изделий (проект Кристалл") с суммой инвестиций 2 млрд. 235 млн. 495 тыс. руб. Как следует из договора от 30.11.2012 N 47, заключенного между администрацией Владимирской области и Обществом, Обществу предоставлялась поддержка в форме налоговых льгот в связи с реализацией одобренного инвестиционного проекта "Переоснащение производства стекловолоконных изделий".

Таким образом, увеличение выпуска продукции Общества в 2015 году, а соответственно и увеличение прибыли было связано с инвестиционной деятельностью и модернизацией производства.

Довод Общества о том, что выплаты компании European Owens Corning Fiberglas sprl не должны быть квалифицированы и облагаться налогом в качестве дивидендов, также обоснованно отклонен судом первой инстанции.

В проверяемом периоде Общество осуществляло перечисление денежных средств в адрес компании European Owens Corning Fiberglas sprl по паспорту сделки 12100103/2557/0000/4/1 (договор от 28.09.2012 N 01/09) в 2014 году в сумме 288 299 755 руб. 75 коп., в 2015 году - 220 159 254 руб. 97 коп.

Налоговым органом установлено, что денежные средства, выплаченные в адрес European Owens Corning Fiberglas sprl под видом оплаты оказанных услуг в рамках заключенного соглашения, по сути своей являлись дивидендами.

Все действия, которые осуществляла компания European Owens Corning Fiberglas SPRL в адрес Общества, были необходимы конечному собственнику Общества с целью осуществления контрольных функций на глобальном уровне, что свидетельствует о принятии фактическим собственником Общества управленческих решений для компаний, входящих в сферу его управления, о наличии корпоративного интереса и не может считаться оказанием услуг. Данные виды услуг фактически сводятся к акционерной деятельности компании Owens Corning, контролю за вложением инвестиций.

Расходы по взаимоотношениям с иностранной компанией по соглашению являются фактической компенсацией расходов глобального собственника группы, направленных на общую максимизацию доходов (или снижение рисков), которые могут быть соотнесены с прямой определяемой выгодой отдельной компании группы. Такие расходы глобальный собственник несет за счет доходности своих активов, выраженной в распределенных в его пользу дивидендах.

В ходе выездной налоговой проверки установлено, что доля участия компании OWENS CORNING (США) в деятельности компании European Owens Coming Fiberglas sprl (Бельгия) составляет 84%, компания European Owens Coming Fiberglas sprl (Бельгия) участвует в деятельности компании "OCV CHAMBERY FRANCE" (доля участия 73,1%), в свою очередь последняя участвует в деятельности компании "OCV CHAMBERY INTERNATIONAL)) (Франция) (доля участия 87,87%), которая является акционером Общества)) (владение акциями 97,87%).

Следовательно, "OCV CHAMBERY INTERNATIONAL)) (Франция) являлась аффилированной компанией OWENS CORNING. Глобальным собственником компаний является компания OWENS CORNING (США). Данный факт не отрицается Обществом.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 309 НК РФ установлено, что доходы в виде дивидендов, полученные иностранной организацией - акционером (участником) российской организации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и облагаются налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

В соответствии с пунктами 1, 2, 3 статьи 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, либо индивидуальным предпринимателем, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, в валюте выплаты дохода. Исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производится налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 Кодекса, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением, в том числе случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации. В случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 НК РФ.

Пунктом 2 статьи 10 договора от 17.06.1992 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал", заключенного между Российской Федерации и Соединенными Штатами Америки, предусмотрено обложение дивидендов по следующим ставкам:

a) 5 процентов валовой суммы дивидендов, если лицо, фактически имеющее на них право, является компанией, которая владеет не менее чем 10 процентами акций с правом голоса (или, применительно к России, если отсутствуют акции с правом голоса, - не менее чем 10 процентами уставного капитала) компании, выплачивающей дивиденды;

b) 10 процентов валовой суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Согласно пункту 3 статьи 10 Договора термин "дивиденды" означает доход от акций или других прав, не являющихся долговыми требованиями, которые предусматривают участие в прибыли, а также доход от других корпоративных прав, который подлежит такому же налоговому регулированию, как доход от акций в соответствии с законодательством государства, в котором компания, распределяющая прибыль, имеет постоянное местопребывание. Термин "дивиденды" также включает доход от соглашений, включая долговые обязательства, предусматривающие участие в прибылях, в случае, если они определяются таким образом по законодательству Договаривающегося государства, в котором возникает доход. Этот термин применительно к Российской Федерации включает прибыль, переводимую за границу иностранным участникам предприятия с иностранными инвестициями, созданного по законам Российской Федерации.

При этом в силу пункта 1 статьи 54 Налогового кодекса и пункта 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды", не исключается возможность изменения налоговым органом квалификации выплат, произведенных иностранной организации, если доходы от активных операций (реализации товаров, работ или услуг, отчуждения имущественных прав) в действительности представляют собой скрытую форму выплаты пассивного дохода (дивидендов, процентов, роялти и аналогичных платежей) и подлежали отражению в учете в таком качестве.

На основании вышеизложенного, исходя из истинного смысла (существа) совершенной сделки, суд первой инстанции пришел к верному заключению, что выплаты произведенные Обществом по консультационным услугам по Соглашению, заключенному с компанией European Owens Corning Fiberglas sprl в сумме 508 459 010 руб., не могут быть учтены в уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль за 2014-2015 годы, поскольку являются фактической компенсацией расходов материнской компании, направленных на общую максимизацию ее доходов (или снижения рисков). Такие расходы собственник несет за счет доходности своих активов, выраженной в распределенных в его пользу дивидендах.

В связи с указанным, платежи налогоплательщика, приравниваемые к выплате дивидендов, подлежат налогообложению с учетом его права на уплату налогов, соответствующих его действительной налоговой обязанности.

Таким образом, суммы денежных средств, перечисленные Обществом по Соглашению, правомерно квалифицированы налоговым органом на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 309 НК РФ в качестве дивидендов, выплаченных в пользу глобального собственника группы - компании OWENS CORNING (США).

Налоговым органом применена ставка налога у источника выплаты доходы, предусмотренная подпунктом а) пункта 2 статьи 10 Договора от 17.06.1992 между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки в размере 5%.

При изложенных обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно согласился с налоговым органом, что Общество, в нарушение положений статьи 309, 310 НК РФ не удержало и не перечислило налог на прибыль в качестве налогового агента с сумм доходов, выплаченных иностранной компании, являющихся по природе своего возникновения дивидендами, в бюджет в размере 25 422 954 руб.

Ссылка Общества на статью 19 Договора обоснованно признана судом первой инстанции несостоятельной, поскольку указанная статья применима в отношении доходов, возникающих из источников в Договаривающем государств, о которых не говорится в предыдущих статьях Договора.

Поскольку налоговый орган квалифицировал доходы, выплаченные в адрес Owens Corning, как дивиденды, налогообложение должно производиться с учетом статьи 10 Договора.

Вопреки доводам Общества, существенных нарушений процедуры привлечения общества к ответственности, перечисленных в пункте 14 статьи 101 НК РФ, налоговым органом не допущено.

В соответствии с положениями статьи 101 НК РФ, позицией, изложенной в определении Конституционного Суда Российской Федерации от 20.04.2017 N 790-О, а также пунктом 38 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации", сроки проведения выездной налоговой проверки и принятия решения по итогам ее проведения не являются пресекательными и их истечение не препятствует выявлению налоговым органом фактов неуплаты налога.

В соответствии с пунктом 14 статьи 101 НК РФ несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных настоящим Кодексом, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.

Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Основаниями для отмены указанного решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом могут являться иные нарушения процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, если только такие нарушения привели или могли привести к принятию руководителем (заместителем руководителя) налогового органа неправомерного решения.

При таких обстоятельствах, само по себе нарушение сроков проведения выездной налоговой проверки не является существенным нарушением процедуры рассмотрения материалов проверки и безусловным основанием для признания решения налогового органа недействительным.

К таким существенным условиям для отмены решения относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Основаниями для отмены указанного решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом могут являться иные нарушения процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, если только такие нарушения привели или могли привести к принятию руководителем (заместителем руководителя) налогового органа неправомерного решения.

Следовательно, по смыслу положений, установленных статьей 101 НК РФ, соблюдение проверяющими норм, закрепленных Налоговым кодексом Российской Федерации, направлено на обеспечение прав и законных интересов налогоплательщика, гарантированных ему при проведении в отношении него мероприятий налогового контроля и оформлении их результатов.

Конституционный Суд Российской Федерации неоднократно указывал, что детальная регламентация порядка и сроков проведения мероприятий налогового контроля и оформления их результатов, в том числе положениями статей 100 и 101 Налогового кодекса Российской Федерации, направленная на регулирование отношений между налоговым органом и проверяемым налогоплательщиком, обеспечивает возможность защиты налогоплательщиком своих прав в рамках этих мероприятий; гарантиями прав налогоплательщиков при проведении мероприятий налогового контроля выступают, в частности, обязательность отражения в акте налоговой проверки всех необходимых сведений относительно ее содержания, в том числе о проводивших ее лицах, обязательное вручение акта проверяемому лицу в пределах срока проведения контрольных мероприятий, обязательные для налогового органа сроки рассмотрения и принятия решения по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки (Определения от 27.12.2022 N 3239-О, от 30.01.2024 N 39-О).

Соблюдение государственными органами в налоговых правоотношениях временных пределов их принудительных полномочий обусловлено в особенности тем, что с истечением продолжительного времени становится невозможным надлежащее установление факта неуплаты налога, а также иных данных, связанных с выявлением недоимки и налогового правонарушения; закрепление в Налоговом кодексе Российской Федерации соответствующих сроков преследует цель, с одной стороны, гарантирования прав налогоплательщика, а с другой - установления пределов допускаемого законом ограничения его прав налоговыми органами (постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 14.07.2005 года N 9-П, от 14.07.2023 N 41-П, от 25.10.2024 N 48-П; определение Конституционного Суда Российской Федерации от 08.02.2007 N 381-0-II).

В частности, в целях гарантирования прав налогоплательщиков статья 101 Налогового кодекса Российской Федерации предусматривает в пункте 14, что несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных данным Кодексом, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.

В силу указанного пункта основанием для отмены решения является нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки; к таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения (абзац второй). Основаниями для отмены указанного решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом могут являться и иные нарушения процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, если только такие нарушения привели или могли привести к принятию налогового органа неправомерного решения.

Указанные выводы содержит Постановление Конституционного Суда РФ от 13.05.2025 N 20-П.

Отложение рассмотрения материалов проверки, несвоевременное вручение решения об отказе в привлечении к налоговой ответственности не влечет для Общества никаких юридических последствий, не возлагает на Заявителя каких-либо обязанностей, не препятствует в осуществлении каких-либо прав и законных интересов, не обязывает налогоплательщика совершать какие-либо действия (например, уплатить налог и пени) и не налагает на него дополнительных обязательств, следовательно, не создает каких-либо препятствий к осуществлению им прав, поэтому само по себе отложение рассмотрения не нарушает его прав.

Как следует из материалов дела, налоговым органом 22.12.2017 принято решение N 37 о проведении выездной налоговой проверки в отношении Общества.

Налоговым органом проводилось приостановление проверки: решение о приостановлении проверки от 28.12.2017 N 41 (решение о возобновлении проверки от 04.04.2018 N 17), решение о приостановлении проверки от 11.05.2018 N 25 (решение о возобновлении проверки от 28.05.2018 N 26), решение о приостановлении проверки от 29.05.2018 N 28 (решение о возобновлении проверки от 27.06.2018 N 31), решение о приостановлении проверки от 29.06.2018 N 32 (решение о возобновлении проверки от 08.08.2018 N 39).

Решением о продлении срока проведения выездной налоговой проверки от 17.08.2018 срок налоговой проверки продлен до 4 месяцев (пункт 6 статьи 89 НК РФ).

С учетом принятых налоговым органом решений о приостановлении налоговой проверки и о продлении сроков проверки, справка о проведенной проверке от 17.10.2018 составлена с соблюдением сроков, предусмотренных статьей 89 НК РФ, и, соответственно, в силу положений пункта 8 статьи 89 НК РФ является датой окончания выездной налоговой проверки.

При этом на неоднократные требования налогового органа в ходе проведения проверки документы Обществом не представлялись. На требования налогового органа от 04.04.2018 N 3, от 28.05.2018 N 13 Обществом не представлены документы, подтверждающие реальность оказания услуг по причине их отсутствия у Общества (ответ Общества на требование от 04.04.2018 N 3; ответ на требование от 28.05.2019 N 13).

В соответствии с требованиями пункта 1 статьи 100 НК РФ в двухмесячный срок налоговым органом составлен акт налоговой проверки от 17.12.2018 N 3.

Обществом 26.07.2019 представлены письменные возражения на Акт налоговой проверки и документы в подтверждение своей позиции о реальности выполнения услуг иностранной компанией.

Акт налоговой проверки от 17.12.2018 N 3 и возражения налогоплательщика рассмотрены налоговым органом 30.07.2019 в соответствии с положениями пунктов 1 - 5 статьи 101 НК РФ в присутствии представителей Общества, что подтверждается протоколом рассмотрения материалов выездной налоговой проверки от 30.07.2019 N 46 (извещение от 27.06.2019 N 13 о вызове на рассмотрение 30.07.2019).

По результатам рассмотрения налоговым органом в соответствии с пунктом 6 статьи 101 НК РФ было принято Решение от 13.08.2019 N 20 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля в срок до 13.09.2019.

В ходе дополнительных мероприятий налогового контроля Заявителем также были представлены документы в подтверждение своей позиции о реальности оказанных услуг, причем, большая часть представленных документов была составлена на иностранном языке без перевода и требовала изучения и оценки налоговым органом.

По результатам дополнительных мероприятий налогового контроля было подготовлено Дополнение от 04.10.2019 к Акту проверки N 3 от 17.12.2018, которое было вручено представителю налогоплательщика 11.10.2019 вместе с извещением от 11.10.2019 N 31 о рассмотрении материалов налоговой проверки на 06.11.2019.

Обществом 01.11.2019 представлены возражения на Дополнение от 04.10.2019 к акту налоговой проверки.

Как следует из протокола рассмотрения материалов налоговой проверки N 65 06.11.2019 налоговым органом проведено в присутствии представителей налогоплательщика рассмотрение материалов налоговой проверки, Обществом заявлено ходатайство о продлении сроков рассмотрения материалов проверки в целях предоставления дополнительных документов, подробного расчета стоимости услуг.

В связи с представлением Обществом возражений и дополнительных документов налоговым органом принято решение от 06.11.2019 N 33 о продлении срока рассмотрения материалов налоговой проверки до 20.11.2019.

При последующих рассмотрениях материалов проверки с участием представителей Общества, рассмотрение материалов проверки и вынесение решения неоднократно откладывалось по ходатайствам Общества - протоколы от 20.11.2019 N 68, от 18.12.2019 N 68, от 29.01.2020 N 3, от 19.02.2020 N 5, от 22.07.2020 N 6, от 30.09.2020 N 7. При этом, перед рассмотрением материалов проверки от Общества поступали дополнительные пояснения: от 18.02.2020, от 20.07.2020, от 25.08.2020, от 29.09.2020, в ходе рассмотрения материалов проверки от Общества также поступали дополнительные документы, таблицы, расчеты.

В связи с чем, налоговым органом, с целью соблюдения прав налогоплательщика, а также возможностью оценить вновь представленные Обществом пояснения и документы, ходатайства Заявителя были удовлетворены, приняты решения о продлении срока рассмотрения материалов проверки от 20.11.2019 N 38 (на 28 дней), от 18.12.2019 N 41 (на 41 день), от 29.01.2020 N 5 (на 21 день), от 19.02.2020 N 4 (на 55 дней), от 22.07.2020 N 32 (на 35 дней), от 26.08.2020 (на 35 дней), от 30.09.2020 N 46 (на 28 дней).

Налогоплательщик вызывался на рассмотрение материалов проверки извещениями от 06.11.2019 N 34 на 20.11.2019, от 20.11.2019 N 39 на 18.12.2019, от 18.12.2019 N 42 на 29.01.2020, от 29.01.2020 N 6 на 19.02.2020, от 19.02.2020 на 15.04.2020.

В связи с введением Постановлением Правительства РФ от 02.04.2020 N 409 коронавирусных ограничений (COVID-19) в период с 01.04.2020 по 30.06.2020, рассмотрение материалов проверки не производилось. Письмами и извещениями в адрес Общества, рассмотрение материалов проверки переносилось: извещение от 01.04.2020 N 22 на 20.05.2020, письмо и извещение от 06.05.2020 N 24 на 17.06.2020, письмо и извещение N 27 от 10.06.2020 на 22.07.2020.

Извещением от 22.07.2019 N 31 Общество вызывалось на рассмотрение материалов проверки на 26.08.2020, от 26.08.2020 N 39 на 30.09.2020.

Также материалы проверки рассматривались с участием представителей Общества 28.10.2020, о чем составлен протокол N 8 (извещение о вызове от 30.09.2020 N 47 на 28.10.2020).

В дальнейшем от Общества поступили пояснения от 29.01.2021. Извещением от 05.10.2021 N 47 налогоплательщик вызван на рассмотрение материалов проверки на 06.10.2021 (направлено 05.10.2021, получено Обществом 06.10.2021).

Рассмотрение материалов налоговой проверки с участием представителей Общества состоялось 06.10.2021, о чем составлен протокол N 8.

По результатам рассмотрения материалов проверки налоговым органом принято решение об отказе в привлечении Общества к налоговой ответственности от 11.10.2021 N 1.

Решением вышестоящего налогового органа от 24.12.2021 N 13-15-01/15324@ апелляционная жалоба Общества от 12.11.2021 с дополнением от 08.12.2021 оставлена без удовлетворения.

При таких обстоятельствах, длительность выездной налоговой проверки обусловлена не бездействием налогового органа, а совокупностью причин, имеющих различный характер - как объективный (представлением налогоплательщиком документов, не представленных по требованиям налогового органа, неоднократным заявлением Обществом ходатайств об отложении рассмотрения материалов проверки, позднее поступления ответов налоговому органу на направленные им ранее запросы, необходимость осуществления перевода и оценки документов, представленных налогоплательщиком на иностранном языке, введение Правительством РФ ограничений в связи с коронавирусной инфекцией и т.д.), так и субъективный (необходимость обеспечения реализации прав налогоплательщика, в том числе на ознакомление с материалами налоговой проверки, дополнительных мероприятий налогового контроля, на подготовку дополнительных возражений и т.п.).

Предпринимаемые налоговым органом в процессе рассмотрения материалов проверки и дополнительно представленных Обществом документов действия были направлены на установление действительных налоговых обязательств Общества. В результате, по итогам рассмотрения материалов проверки, дополнительных мероприятий налогового контроля возражения Общества были частично приняты налоговым органом.

Таким образом, налоговым органом предприняты все зависящие от него меры для проверки всех заявленных налогоплательщиком доводов, возражений, пояснений и документов для соблюдения его прав и законных интересов.

Нарушений процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, которые привели или могли привести к принятию руководителем налогового органа неправомерного решения, налоговым органом не допущено, поскольку налоговым органом на всех этапах Обществу обеспечено право участвовать в рассмотрении материалов проверки и представлять свои возражения.

Довод Общества о том, что нарушение сроков проведения налоговой проверки и рассмотрению ее материалов привело к излишнему начислению пени, обоснованно отклонен судом первой инстанции.

Начисление пени законодательство о налогах и сборах связывает не с периодом проведения налоговой проверки налоговым органом, а с нарушением срока уплаты налога со стороны налогоплательщика. До фактической уплаты налога в бюджет налогоплательщик неправомерно пользуется денежными средствами, причиняя тем самым потери бюджету, при этом извлекая для себя незаконные преимущества путем неосновательного сбережения имущества, что влечет соответственно его обязанность компенсировать потери бюджету в полном объеме. Несвоевременное вручение акта и решения налоговым органом не является существенным нарушением процедуры рассмотрения материалов проверки, так как начисление пеней непосредственно связано с несвоевременной уплатой налогов в бюджет. Налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, а пени подлежат начислению по дату фактической уплаты налога. Фактов избыточного или неограниченного по продолжительности применения мер налогового контроля со стороны налогового органа в отношении налогоплательщика не установлено.

Довод Общества о том, что двухлетний срок на взыскание задолженности в судебном порядке истекает 12.12.2021, при этом оспариваемое решение налогового органа вступило в силу 24.12.2021, позднее истечения данного срока, в связи с чем возможность принудительного взыскания по нему заведомо отсутствовала, отклоняется судом апелляционной инстанции как несостоятельный.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению как основанные на ошибочном толковании закона.

Несогласие заявителя с выводами суда, основанными на оценке доказательств, равно как и иное толкование норм законодательства, не свидетельствуют о наличии в принятом судебном акте существенных нарушений норм материального права, повлиявших на исход судебного разбирательства или допущенной судебной ошибке.

Таким образом, Арбитражный суд Владимирской области полно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, его выводы соответствуют обстоятельствам дела, нормы материального права применены правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

---

Станислав Джаарбеков, налоговый консультант

---

Рубрики:

Что изменилось в налогах?

Статьи (налоги, учет)

Популярные статьи (налоги, учет)

Налог на прибыль организаций

Основные средства и капвложения

Судебная практика по налогам

Советуем прочитать

Налог на прибыль организаций

Федеральный налог, который предусмотрен статьей 13 налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) и регулируется главой 25 «Налог на прибыль организаций» НК РФ.

Амортизация

Постепенное (в течение срока полезного использования) списание на расходы стоимости некоторых видов имущества в бухгалтерском или налоговом учете.

Взаимозависимые лица

Лица особенности отношений между которыми могут оказывать влияние на условия, результаты сделок (между ними). Термин "взаимозависимые лица" используется для целей налогообложения. Налоговый кодекс Российской Федерации (НК РФ) устанавливает особые правила налогообложения и контроля сделок между взаимозависимыми лицами.

Дебиторская задолженность

Задолженость должников (дебиторов) перед организацией (кредитором).

Основное средство

Средства труда длительного пользования (свыше 12 месяцев). К основным средствам относятся здания, машины и оборудование, сооружения и передаточные устройства, транспортные средства.

Прямые и косвенные расходы (налог на прибыль)

Прямые расходы — расходы, которые непосредственно связанные с производством товаров (работ, услуг).

Косвенные расходы — расходы, не связанные непосредственно с производством товаров (работ, услуг).

Расход

Уменьшение экономических выгод в результате выбытия активов (денежных средств, иного имущества) и (или) возникновения обязательств, приводящее к уменьшению капитала этой организации, за исключением уменьшения вкладов по решению участников (собственников имущества).

Расход (доход) по налогу на прибыль

Сумма налога на прибыль, признаваемая в отчете о финансовых результатах в качестве величины, уменьшающей (увеличивающей) прибыль (убыток) до налогообложения при расчете чистой прибыли (убытка) за отчетный период.

Резерв по сомнительным долгам

Резерв, применяемый в бухгалтерском и налоговом учете, который создается путем начисления расходов (в виде резерва) от суммы сомнительных долгов.

Срок исковой давности

Срок, в течение которого лицо может требовать принудительного осуществления или защиты своего нарушенного права, а суд обязан в течение этого срока предоставить защиту лицу, право которого нарушено.

Экономическая оправданность затрат

Затраты, могут признаваться налогоплательщиком как расход, уменьшая налоговую базу для налога на прибыль организаций, только если они экономически оправданны (статья 252 НК РФ). Судебная практика выработала подход, что затраты экономически оправданны, если они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

27.04.2026