Реорганизация юридического лица — последовательность сделок, результатом которых является передача всех активов и обязательств от одних организаций другим.
Существует пять форм реорганизации юридического лица — Слияние, Присоединение, Разделение, Выделение, Преобразование (ст. 57 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ)).
Оглавление
1. Реорганизация юридического лица
Реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами (ст. 57 ГК РФ).
Слияние и присоединение приводит к объединению активов и обязательств (бизнесов) двух и более юридических лиц в одно юридическое лицо. Разница между этими формами в том, что при слиянии все активы и обязательства ранее существовавших лиц переходят к вновь созданной организации (ранее существовавшие ликвидируются). При присоединении все активы и обязательства юридических лиц переходят к одному из них. Остальные юридические лица ликвидируются.
Пример слияния
Происходит реорганизация в форме слияния Организации 1 и Организации 2. В результате реорганизации имущество и обязательства обеих организаций переходят к вновь созданной Организации 3, а Организации 1 и 2 ликвидируются.
Для акционеров (участников) происходит обмен (конвертация) акций (долей) ранее существовавших компаний (Организаций 1 и 2) в акции (доли) вновь создаваемой компании (Организация 3).
Пример присоединения
Происходит реорганизация в форме присоединения Организации 2 к Организации 1. В результате реорганизации имущество и обязательства Организации 2 переходят к Организации 1, а Организация 2 ликвидируются.
Для акционеров (участников) присоединяемой Организации 2 происходит обмен (конвертация) их акций (долей) в акции (доли) Организации 1.
Разделение и выделение приводит к разделению активов и обязательств (бизнеса). Так из одной организации может быть образовано два и более юридических лиц. Разница между разделением и выделением в том, что при разделении реорганизуемая организация ликвидируется и появляются вновь созданные юридические лица, наделенные ее активами и обязательствами. При выделении, ранее существующая организация продолжит свое существование, но из нее выделяется часть активов и обязательств в новое юридическое лицо (юридические лица).
Пример разделения
Происходит реорганизация в форме разделения Организации 1. В результате реорганизации имущество и обязательства Организации 1 делятся и переходят к вновь созданным Организациям 2 и 3, а Организация 1 ликвидируются.
Для акционеров (участников) разделяемой Организации 1 происходит обмен (конвертация) их акций (долей) в акции (доли) Организаций 2 и 3.
Пример выделения
Происходит реорганизация в форме выделения Организации 1. В результате реорганизации часть имущества и обязательств Организации 1 переходят к вновь созданной Организации 2.
В случае выделения существует возможность выбора способа размещения акций каждого создаваемого общества (пп. 3 п. 3 ст. 19 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"):
- конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (акции Организации 1 будут конвертированы в акции Организации 2)
- распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества (Акции Организации 2 будут распределены среди акционеров Организации 1)
- приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом (Акции Организации 2 будут принадлежать Организации 1)
Преобразование позволяет сменить организационно-правовую форму юридического лица.
Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. По единогласному решению всех акционеров общество вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство (ст. 20 федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").
Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив (ст. 56 федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").
Пример преобразования
Происходит реорганизация в форме преобразования Общества с ограниченной ответственностью «А» в акционерное общество. В результате реорганизации имущество и обязательства Общества с ограниченной ответственностью «А» переходят к вновь созданной организации Акционерное общество «А».
Для акционеров (владельцев) будет осуществлен обмен долей ООО 1 на акции АО 1.
До 1 сентября 2014 года в реорганизации (кроме преобразования) могли участвовать юридические лица одной и той же организационно-правовой формы. Непосредственно такого правила в ГК РФ и в соответствующих законах не было, но такого подхода придерживаись судебные органы. Но, с 1 сентября 2014 года вступили в силу поправки в ГК РФ (Федеральный закон от 05.05.2014 N 99-ФЗ), которыми было внесены изменения, прямо предусматривающие участие в реорганизации юридических лиц разной организационно-правовой формы (ст. 57 ГК РФ).
При реорганизации происходит так называемое универсальное правопреемство, смысл которого в том, что имущество и обязательства переходят в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент (ст. 129, 1110 ГК РФ).
Статья 58 ГК РФ «Правопреемство при реорганизации юридических лиц» определяет:
«1. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу.
2. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица.
3. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом.
4. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
5. При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.».
Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.
При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (п. 4 ст. 57 ГК РФ).
Особенности реорганизации акционерных обществ регулируются ст. 15 – 20 федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".
Особенности реорганизации обществ с ограниченной ответственностью регулируются ст. 51 – 56 федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
2. Процедура реорганизации
1. Принятие решения
Акционерные общества
Акционерные общества могут принять решение о реорганизации на общем собрании акционеров (ст. 48 федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").
Решение по вопросу о реорганизации общества принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 4 ст. 49 федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").
Сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества должно быть сделано не позднее чем за 30 дней до даты его проведения (п. 1 ст. 52 федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").
Следует отметить, что в случае принятия решения о реорганизации общества акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, если они голосовали против принятия этого решения либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу (ст. 75 федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").
Общества с ограниченной ответственностью
Общества с ограниченной ответственностью могут принять решение о реорганизации на общем собрании участников (ст. 33 федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").
Решение о реорганизации общества принимается всеми участниками общества единогласно (п. 8 ст. 37 федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").
Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества (п. 1 ст. 36 федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). При этом уставом общества могут быть предусмотрены более короткие сроки (п. 4 ст. 36 федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").
2. Уведомление органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.
Юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. На основании данного уведомления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации (ст. 60 ГК РФ).
В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации (ст. 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").
Форма письменного сообщения о начале процедуры реорганизации рекомендована приложением к Письму ФНС РФ от 23.01.2009 N МН-22-6/64@ "По вопросу внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о нахождении юридического лица в процессе реорганизации".
Налогоплательщик обязан сообщать в налоговый орган по месту нахождения организации о реорганизации организации - в течение 3-х дней со дня принятия такого решения (п. 2 ст. 23 НК РФ).
3. Публикация сведений о реорганизации
Реорганизуемое юридическое лицо после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом (продолжающем деятельность) в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные законом (ст. 60 ГК РФ).
Сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ):
- размещаются на сайте ФНС России (www.nalog.ru).
- публикуются в журнале "Вестник государственной регистрации" (Приказ ФНС РФ от 16.06.2006 N САЭ-3-09/355@ "Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации").
Кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом (п. 2 ст. 60 ГК РФ).
4. Уведомление кредиторов
Реорганизуемое юридическое лицо в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами (п. 2 ст. 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").
Нарушение этого требования, может привести к тому, что реорганизацию признают недействительной (см., например, Решение Арбитражного суда Московской области от 11.12.2006 по делу N А41-К2-20931/06).
5. Составление и утверждение передаточного акта.
Дата утверждения в установленном порядке передаточного акта определяется учредителями в пределах срока проведения реорганизации, предусмотренного в договоре (решении) учредителей о реорганизации с учетом предусмотренных законодательством необходимых процедур (уведомления кредиторов (акционеров, участников) о принятом решении о реорганизации и предъявления ими требований о прекращении или досрочном исполнении обязательств и возмещении убытков, проведения инвентаризации имущества и обязательств и др.) (Пункт 5 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утв. Приказом Минфина РФ от 20.05.2003 N 44н).
На этой стадии следует провести инвентаризацию имущества и обязательств, которые присоединяются или разделяются (выделяются).
6. Составление заключительной бухгалтерской отчетности
На день, предшествующий дате внесения в Реестр соответствующей записи (о возникших организациях - при реорганизации в формах слияния, разделения и преобразования, о прекращении деятельности последней из присоединенных организаций - при реорганизации в форме присоединения) реорганизуемой организацией, прекращающей свою деятельность, составляется заключительная бухгалтерская отчетность (Пункт 9 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утв. Приказом Минфина РФ от 20.05.2003 N 44н).
7. Регистрация полученных прав
Законодательством установлена обязательная государственная регистрация прав на недвижимое имущество. Государственной регистрации подлежат некоторые виды объектов интеллектуальной собственности. В результате реорганизации, правопреемник получает право собственности на вышеуказанные объекты и без государственной регистрации. В то же время, во избегании споров в будущем, рекомендуется все-таки провести такую регистрацию.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 10, Пленума ВАС РФ N 22 от 29.04.2010 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" разъясняет (п. 11), что если реорганизованному юридическому лицу (правопредшественнику) принадлежало недвижимое имущество на праве собственности, это право переходит к вновь возникшему юридическому лицу независимо от государственной регистрации права на недвижимость. В то же время предусматривается, что вновь возникшее юридическое лицо вправе обратиться с заявлением о государственной регистрации перехода права собственности в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, после завершения реорганизации.
3. Трудовые отношения при реорганизации
Трудовые отношения при реорганизации регулируются статьей 75. ТК РФ.
Новый собственник не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером. В этом случае, новый собственник обязан выплатить указанным работникам компенсацию в размере не ниже трех средних месячных заработков работника (ст. 181 ТК РФ).
Реорганизация не является основанием для расторжения трудовых договоров с другими работниками организации.
В то же время работники могут отказаться от продолжения работы в связи реорганизацией. В этом случае, трудовой договор прекращается в соответствии с п. 6 ст. 77 ТК РФ. При прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника (ст. 140 ТК РФ), а также денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ). Выходные пособия при этом не выплачиваются (если в трудовом или коллективном договоре не предусмотрено иное).
4. Лицензии на отдельные виды деятельности
На осуществление некоторых видов деятельности требуется лицензия. Перечень таких видов деятельности установлен Федеральным законом от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", а также некоторыми иными федеральными законами.
В случае ликвидации организации действие лицензии прекращается, за исключением реорганизации в форме преобразования или слияния (при наличии на дату государственной регистрации правопреемника реорганизованных юридических лиц у каждого участвующего в слиянии юридического лица лицензии на один и тот же вид деятельности) (пп. 3 п. 13 ст. 20 вышеуказанного федерального закона).
В случае преобразования или слияния (при наличии на дату государственной регистрации правопреемника реорганизованных юридических лиц у каждого участвующего в слиянии юридического лица лицензии на один и тот же вид деятельности) организация вправе переоформить лицензию на правопреемника. Порядок такого переоформления установлен ст. 18 вышеуказанного федерального закона (п. 1 и 6).
5. Налоговые вопросы при реорганизации
Общие вопросы налогообложения при реорганизации регулируются ст. 50 НК РФ "Исполнение обязанности по уплате налогов и сборов (пеней, штрафов) при реорганизации юридического лица":
1. Обязанность по уплате налогов реорганизованного юридического лица исполняется его правопреемником (правопреемниками) в порядке, установленном статьей 50 НК РФ.
2. Исполнение обязанностей по уплате налогов реорганизованного юридического лица возлагается на его правопреемника (правопреемников) независимо от того, были ли известны до завершения реорганизации правопреемнику (правопреемникам) факты и (или) обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнения реорганизованным юридическим лицом указанных обязанностей. При этом правопреемник (правопреемники) должен уплатить все пени, причитающиеся по перешедшим к нему обязанностям.
На правопреемника (правопреемников) реорганизованного юридического лица возлагается также обязанность по уплате причитающихся сумм штрафов, наложенных на юридическое лицо за совершение налоговых правонарушений до завершения его реорганизации. Правопреемник (правопреемники) реорганизованного юридического лица при исполнении возложенных на него обязанностей по уплате налогов и сборов пользуется всеми правами, исполняет все обязанности в порядке, предусмотренном НК РФ для налогоплательщиков.
Указанное выше правило означает, что если организация ликвидируется в процессе реорганизации, то за ее налоговые правонарушения правопреемник обязан уплачивать штраф только если он наложен до окончания реорганизации. Если же налоговый орган наложил штрафы «с опозданием» этого срока, то правопреемник такого штрафа не уплачивает. Если же организация при реорганизации сохранилась, то на нее могут быть наложены штрафы как до, так и после реорганизации (за ее налоговые правонарушения).
Пример
Оздоровительный комплекс был присоединен к предприятию (и в процессе реорганизации ликвидировался). Налоговый орган наложил штраф на правопреемника (предприятие) за налоговые правонарушения, совершенные оздоровительным комплексом. Суд отказал налоговому органу в штрафе, принимая во внимание, что реорганизация завершена в 2005 году, а штраф был наложен в 2006 году.
Определение ВАС РФ от 22.10.2007 N 12989/07 по делу N А32-26036/2006-33/434В
Правила определения налогового периода при реорганизации установлены п. 3 ст. 55 НК РФ "Налоговый период":
"3. Если организация была ликвидирована (реорганизована) до конца календарного года, последним налоговым периодом для нее является период времени от начала этого года до дня завершения ликвидации (реорганизации).
Если организация, созданная после начала календарного года, ликвидирована (реорганизована) до конца этого года, налоговым периодом для нее является период времени со дня создания до дня ликвидации (реорганизации).
Если организация была создана в день, попадающий в период времени с 1 декабря по 31 декабря текущего календарного года, и ликвидирована (реорганизована) до конца календарного года, следующего за годом создания, налоговым периодом для нее является период времени со дня создания до дня ликвидации (реорганизации) данной организации.
Предусмотренные настоящим пунктом правила не применяются в отношении организаций, из состава которых выделяются либо к которым присоединяются одна или несколько организаций".
Налоговый орган вправе провести внеочередную выездную налоговую проверку в связи с реорганизацией. Так, п. 11 ст. 89 НК РФ указывает:
"Выездная налоговая проверка, осуществляемая в связи с реорганизацией или ликвидацией организации-налогоплательщика, может проводиться независимо от времени проведения и предмета предыдущей проверки. При этом проверяется период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки".
Перенос налоговых убытков
Налоговый кодекс предоставляет право переносить убытки на будущее (ст. 283 НК РФ). Перенос убытков выгоден тем, что налогоплательщик вправе прибыль текущего года уменьшить на убытки прошлых лет (уменьшая тем самым налог на прибыль организаций). В случае прекращения налогоплательщиком деятельности по причине реорганизации налогоплательщик-правопреемник вправе уменьшать налоговую базу, на сумму убытков, полученных реорганизуемыми организациями до момента реорганизации (п. 5 ст. 283 НК РФ).
Получение имущества в рамках реорганизации
В случае реорганизации организаций при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитывается в составе доходов вновь созданных, реорганизуемых и реорганизованных организаций стоимость имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, и (или) обязательств, получаемых (передаваемых) в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц, которые были приобретены (созданы) реорганизуемыми организациями до даты завершения реорганизации (п. 3 ст. 251 НК РФ).
Полученные активы признаются по стоимости по данным и документам налогового учета передающей стороны. Так, п. 2.1 ст. 252 НК РФ указывает, что расходами вновь созданных и реорганизованных организаций признается стоимость (остаточная стоимость) имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, и (или) обязательств, получаемых в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц, которые были приобретены (созданы) реорганизуемыми организациями до даты завершения реорганизации. Стоимость имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, определяется по данным и документам налогового учета передающей стороны на дату перехода права собственности на указанные имущество, имущественные и неимущественные права.
НДС
По НДС особенности налогообложения при реорганизации предусмотрены статьей 162.1 НК РФ. Суть этих правил в том, что если при реорганизации переводится задолженность по полученным авансам (в счет предстоящей поставки товаров, работ, услуг), то передающая сторона принимает к вычету НДС, который ранее был исчислен с полученного аванса, а принимающая долг сторона начисляет этот НДС.
Налогообложение акционеров (собственников)
При реорганизации, независимо от ее формы, у налогоплательщиков-акционеров (участников, пайщиков) не образуется прибыль (убыток), учитываемая в целях налогообложения (п. 3 ст. 277 НК РФ). Статья 277 НК РФ устанавливает правила, по которым у налогоплательщиков-акционеров (участников, пайщиков) определяется стоимость акций (долей), в результате реорганизации. Аналогичные правила установлены для налога на доходы физических лиц (п. 13 ст. 214.1 НК РФ). В случае последующей продажи акций (долей), их налоговая стоимость будет определяться по этим правилам.
6. Нормативные акты по теме
Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ)
Трудовой кодекс Российской Федерации (ТК РФ)
Налоговый кодекс Российской Федерации (НК РФ)
Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".
Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Методические указания по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утв. Приказом Минфина РФ от 20.05.2003 N 44н
Рубрики:
Советуем прочитать
Ликвидация юридического лица - прекращение юридического лица без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам.